(часть 8.1 введена Федеральным законом от 01.05.2019 N 71-ФЗ, в редакции Федерального закона от 01.04.2020 N 98-ФЗ)
Способ обеспечения исполнения контракта гарантийных обязательств срок действия банковской гарантии
По состоянию на 01.01.2022 в ч. 1 ст. 96 изменены (ФЗ от 02.07.2021 N 360-ФЗ). Смотрите следующий выпуск.
Часть 1 Ст. 96 (в редакции Федерального закона от 24 апреля 2020 г. N 124-ФЗ) по соглашению сторон распространяется на отношения по исполнению договора, заключенного до 1 июля 2020 г., либо договора, извещения о котором опубликованы, приглашения были разосланы до 1 июля 2020 года.
1. Заказчик, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 2 настоящей статьи, в извещении о закупке, документации о закупке, проекте договора, приглашении к участию в определении поставщика (подрядчика, исполнителя) в в закрытой форме необходимо установить требование о гарантии исполнения договора.
(в ред. Федеральных законов от 1 мая 2019 г. N 71-ФЗ, от 24 апреля 2020 г. N 124-ФЗ)
По состоянию на 01.01.2022 ст. 96 дополнен частью 1.1 (ФЗ от 02.07.2021 N 360-ФЗ). Смотрите следующий выпуск.
По состоянию на 01.01.2022 в ч. 2 ст. 96 изменены (ФЗ от 02.07.2021 N 360-ФЗ). Смотрите следующий выпуск.
2. Заказчик вправе установить требование об обеспечении исполнения договора в извещении о договоре и (или) в проекте договора при заключении договора в случаях, предусмотренных пунктами 3 и 3.1 главы 3 (если цена начальная (максимальная) сумма договора не превышает пятисот тысяч рублей), абзацы 2, 7, 9, 10 части 2 статьи 83, пункты 1, 3 и 4 части 2 статьи 83.1, пункты 1, 2 (если правовые акты, предусмотренные указанным пунктом, не предусматривают обязанности заказчика по установлению требования об обеспечении исполнения договора), 4 — 11, 13 — 15, 17, 20 — 23, 26, 28 — 34, 40 — 42, 44, 45, 46, 47 — 48 (если договорами, заключенными в соответствии с пунктами 47 — 48, не предусмотрена предоплата), 51, 52 части 1 статьи 93 настоящего Федерального закона.
(в ред. Федеральных законов от 28.12.2013 № 396-ФЗ, от 06.04.2014 № 140-ФЗ, от 01.12.2014 № 416-ФЗ, от 13.07.2015 № 227-ФЗ, от 13.07.2015 № 469-ФЗ) ФЗ от 30.12.2015, от 02.06.2016 N 167-ФЗ, от 03.07.2016 N 320-ФЗ, от 03.07.2016 N 365-ФЗ, от 26.07.2017 N 198-ФЗ, от 31.12.2017 N 504-ФЗ)
2.1. Утратил силу с 1 января 2017 г. — Федеральный закон от 29 декабря 2015 г. N 390-ФЗ.
По состоянию на 01.01.2022 в ч. 2.2 ст. 96 изменены (ФЗ от 02.07.2021 N 360-ФЗ). Смотрите следующий выпуск.
Часть 2.2 Ст. 96 (в редакции Федерального закона от 24 апреля 2020 г. N 124-ФЗ) по соглашению сторон распространяется на отношения по исполнению договора, заключенного до 1 июля 2020 г., либо договора, извещения о котором опубликованы, приглашения были разосланы до 1 июля 2020 года.
2.2. Заказчик вправе установить в извещении о закупке, документации о закупке, проекте договора, приглашении к участию в определении поставщика (подрядчика, исполнителя) в закрытой форме требование о гарантировании гарантийных обязательств в случае выполнения требований для таких обязательств устанавливаются в соответствии с пунктом 4 статьи 33 настоящего Федерального закона. Размер обеспечения по гарантийным обязательствам не может превышать десяти процентов начальной (максимальной) цены договора.
(часть 2.2 введена Федеральным законом от 24.04.2020 N 124-ФЗ)
По состоянию на 01.01.2022 в ч. 3 ст. 96 изменены (ФЗ от 02.07.2021 N 360-ФЗ). Смотрите следующий выпуск.
3. Исполнение договора, залоговых обязательств может быть обеспечено предоставлением банковской гарантии, выданной банком и отвечающей требованиям статьи 45 настоящего Федерального закона, либо путем внесения денежных средств на указанный клиентом счет, в котором, в соответствии с законодательством РФ, операции с денежными средствами, поступившими к клиенту, фиксируются. Способ обеспечения исполнения договора, гарантийные обязательства, срок действия банковской гарантии определяются в соответствии с требованиями настоящего Федерального закона участником договора, с которым заключается договор, самостоятельно. В то же время.
(часть 3 в редакции Федерального закона от 01.05.2019 N 71-ФЗ)
По состоянию на 01.01.2022 в ч. 4 ст. 96 изменены (ФЗ от 02.07.2021 N 360-ФЗ). Смотрите следующий выпуск.
4. Договор заключается после предоставления участником договора, с которым заключается договор, гарантии исполнения договора в соответствии с настоящим Федеральным законом.
5. Если участник договора, с которым заключается договор, не предоставляет гарантии исполнения договора в срок, установленный для заключения договора, такой участник считается уклонившимся от заключения договора.
По состоянию на 01.01.2022 по номинальной стоимости. 1 час 6 ст. 96 изменены (ФЗ от 02.07.2021 N 360-ФЗ). Смотрите следующий выпуск.
Глава 6 статьи 96 (в редакции Федерального закона от 24 апреля 2020 г. N 124-ФЗ) по соглашению сторон распространяется на отношения по исполнению договора, заключенного до 1 июля 2020 г., или договора, уведомления о которых были опубликовано, приглашения были разосланы до 1 июля 2020 г.
6. В случае установления заказчиком в соответствии с настоящей статьей требования по обеспечению исполнения договора размер такого обеспечения устанавливается в соответствии с настоящим Федеральным законом в извещении о заключении договора, документации по заключению договора, проекте договора, приглашении участвовать в определении поставщика (подрядчика, исполнителя) закрытым способом в размере от одного второго процента до тридцати процентов начальной (максимальной) цены договора, за исключением случаев, предусмотренных частями 6.1 и 6.2 настоящей статьи. В этом случае да:
1) договором предусмотрена уплата аванса, размер обеспечения исполнения договора устанавливается не менее чем в размере аванса, за исключением случая, предусмотренного пунктом 3 настоящей части;
2) сумма аванса превышает тридцать процентов начальной (максимальной) цены договора, размер обеспечения исполнения договора устанавливается в размере аванса;
3) в соответствии с законодательством Российской Федерации расчеты по договору в части авансовых платежей подлежат казначейскому обеспечению, размер гарантии исполнения договора устанавливается заказчиком из начальной цены (максимальной) договора (цены контракта в случае, предусмотренном частью 6.2 настоящей статьи, при заключении контракта по результатам определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) в соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 30 настоящего Федерального закона), уменьшается на сумму такого авансового платежа.
(часть 6 в редакции Федерального закона от 24.04.2020 N 124-ФЗ)
Часть 6.1 Ст. 96 (в редакции Федерального закона от 24 апреля 2020 г. N 124-ФЗ) по соглашению сторон распространяется на отношения по исполнению договора, заключенного до 1 июля 2020 г., либо договора, извещения о котором опубликованы, приглашения были разосланы до 1 июля 2020 года.
6.1. Если в соответствии с законодательством Российской Федерации расчеты по договору подлежат казначейскому сопровождению, клиент вправе не устанавливать требование об обеспечении исполнения договора. При этом в случае установления заказчиком требования об обеспечении исполнения договора размер такого обеспечения устанавливается в размере до десяти процентов от начальной (максимальной) цены договора (от цены договора в случае, предусмотренном частью 6.2 настоящей статьи при заключении договора по результатам определения поставщика (подрядчика, исполнителя) в соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 30 настоящего Федерального закона).
(часть 6.1 введена Федеральным законом от 24.04.2020 N 124-ФЗ)
Глава 6.2 Ст. 96 (в редакции Федерального закона от 24 апреля 2020 г. N 124-ФЗ) по соглашению сторон распространяется на отношения по исполнению договора, заключенного до 1 июля 2020 г., либо договора, извещения о котором опубликованы, приглашения направлены до 1 июля 2020 года.
6.2. В случае заключения договора по результатам определения поставщика (подрядчика, исполнителя) в соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 30 настоящего Федерального закона и установления заказчиком требования об обеспечении исполнения договора, размер такого обеспечения устанавливается в соответствии с частями 6 и 6.1 настоящей статьи из цены договора, по которой в соответствии с настоящим Федеральным законом заключается договор.
(часть 6.2 введена Федеральным законом от 24.04.2020 N 124-ФЗ)
По состоянию на 01.01.2022 ст. 96 дополнен частью 6.2.-1 (ФЗ от 02.07.2021 N 360-ФЗ). Смотрите следующий выпуск.
Глава 6.3 Ст. 96 (в редакции Федерального закона от 24 апреля 2020 г. N 124-ФЗ) по соглашению сторон распространяется на отношения по исполнению договора, заключенного до 1 июля 2020 г., либо договора, извещения о котором опубликованы, приглашения были разосланы до 1 июля 2020 года.
6.3. В случае уменьшения цены, предложенной в требовании участника договора, суммы цен на единицы товаров, работ, услуг на двадцать пять и более процентов по отношению к начальной (максимальной) цене договора, первоначальная сумма цен на единицы товаров, работ, услуг, участник договора, с которым заключен договор, предоставляет обеспечение исполнения договора с учетом положений статьи 37 настоящего Федерального закона.
(часть 6.3 введена Федеральным законом от 24.04.2020 N 124-ФЗ)
7. В ходе исполнения договора поставщик (подрядчик, исполнитель) вправе изменить способ обеспечения исполнения договора и (или) предоставить заказчику взамен ранее предоставленного обеспечения исполнения договора новый гарантировать исполнение договора, сумма которой может быть уменьшена в порядке и случаях, предусмотренных пунктами 7.2 и 7.3 настоящей статьи. Поставщик (подрядчик, исполнитель) вправе изменить способ обеспечения гарантийных обязательств и (или) предоставить заказчику новое обеспечение гарантийных обязательств взамен ранее предоставленного обеспечения гарантийных обязательств.
(в редакции Федеральных законов от 27 декабря 2018 г. N 502-ФЗ, от 1 мая 2019 г. N 71-ФЗ)
7.1. Если договором предусмотрены отдельные этапы его исполнения и установлено требование о гарантии исполнения договора, в ходе исполнения настоящего договора размер этой гарантии подлежит уменьшению в порядке и случаях, предусмотренных частями 7.2 и 7.3 настоящей статьи.
(часть 7.1 введена Федеральным законом от 27.12.2018 N 502-ФЗ)
По состоянию на 01.01.2022 в п. 7.2 ст. 96 изменены (ФЗ от 02.07.2021 N 360-ФЗ). Смотрите следующий выпуск.
7.2. Размер гарантии исполнения договора уменьшается путем представления заказчиком сведений об исполнении поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств по поставке товара, выполнению работы (ее результата), оказанию услуги либо об исполнении отдельного этапа исполнения договоров и стоимости исполненных обязательств для их включения в соответствующий реестр договоров, предусмотренных статьей 103 настоящего Федерального закона. Гарантия исполнения договора уменьшается пропорционально стоимости исполненных обязательств, принятие и оплата которых произведены в порядке и сроки, предусмотренные договором. Если исполнение договора гарантируется предоставлением банковской гарантии, требование заказчика об уплате денежных сумм по настоящей гарантии может быть предъявлено на сумму, не превышающую сумму гарантии исполнения договора, рассчитанную заказчиком на основании сведений об исполнении договора, опубликованных в реестре соответствующих договоров. В случае если исполнение договора обеспечивается зачислением денежных средств на счет, указанный заказчиком, по требованию поставщика (подрядчика, исполнителя) заказчик обязан возвратить его клиенту в срок, установленный в соответствии с частью 27 настоящего Положения статье 34 настоящего Федерального закона для договора, денежные средства на сумму, на которую размер гарантии исполнения договора рассчитывается клиентом на основании сведений об исполнении договора, размещенных в соответствующем реестре договоров, рассчитывается клиентом на основании сведений об исполнении договора, опубликованных в соответствующем реестре договоров. В случае если исполнение договора обеспечивается зачислением денежных средств на счет, указанный заказчиком, по требованию поставщика (подрядчика, исполнителя) заказчик обязан возвратить его клиенту в срок, установленный в соответствии с частью 27 настоящего Положения статье 34 настоящего Федерального закона для договора, денежные средства на сумму, на которую размер гарантии исполнения договора рассчитывается клиентом на основании сведений об исполнении договора, размещенных в соответствующем реестре договоров, рассчитывается клиентом на основании сведений об исполнении договора, опубликованных в соответствующем реестре договоров. В случае если исполнение договора обеспечивается зачислением денежных средств на счет, указанный заказчиком, по требованию поставщика (подрядчика, исполнителя) заказчик обязан возвратить его клиенту в срок, установленный в соответствии с частью 27 настоящего Положения статье 34 настоящего Федерального закона для договора.
(часть 7.2 введена Федеральным законом от 27.12.2018 N 502-ФЗ)
Глава 7.3 Ст. 96 (в редакции Федерального закона от 24 апреля 2020 г. N 124-ФЗ) по соглашению сторон распространяется на отношения по исполнению договора, заключенного до 1 июля 2020 г., либо договора, извещения о котором опубликованы, приглашения были разосланы до 1 июля 2020 года.
7.3. Уменьшение размера обеспечения исполнения договора, предусмотренного частями 7 и 7.1 настоящей статьи, осуществляется при отсутствии неудовлетворенных требований поставщика (подрядчика, исполнителя) об уплате неустоек (штрафов), санкции), представленные заказчиком в соответствии с настоящим Федеральным законом, а также приемка заказчиком поставленных товаров, выполненных работ (ее результатов), оказанных услуг, результатов отдельного этапа исполнения договора на сумму уплаченного аванса (если договором предусмотрена уплата аванса) или в размере, превышающем уплаченный аванс (если в соответствии с законодательством Российской Федерации, расчеты по договору на условиях предоплаты подлежат денежному обеспечению). Такое сокращение не допускается в случаях, когда
(часть 7.3 введена Федеральным законом от 27.12.2018 N 502-ФЗ, в редакции Федерального закона от 24.04.2020 N 124-ФЗ)
8. Положения настоящего Федерального закона о гарантии исполнения договора, в том числе положения о предоставлении такой гарантии с учетом положений статьи 37 настоящего Федерального закона, о гарантии исполнения обязательств, не применяются в случае:
(в ред. Федеральных законов от 1 мая 2019 г. N 71-ФЗ, от 1 апреля 2020 г. N 98-ФЗ)
1) заключение договора с участником договора, являющимся публичным учреждением;
2) подрядные услуги по предоставлению кредита;
По состоянию на 01.01.2022 в п. 3 п. 8 ст. 96 изменены (ФЗ от 02.07.2021 N 360-ФЗ). Смотрите следующий выпуск.
3) заключение бюджетным, государственным учреждением, муниципальными унитарными предприятиями договора, целью которого является выдача банковской гарантии.
(часть 8 в редакции Федерального закона от 06.04.2014 N 140-ФЗ)
По состоянию на 01.01.2022 в п. 8.1 ст. 96 изменены (ФЗ от 02.07.2021 N 360-ФЗ). Смотрите следующий выпуск.
8.1. Участник контракта, с которым заключен договор по результатам определения поставщика (подрядчика, исполнителя) в соответствии с абзацем 1 части 1 статьи 30 настоящего Федерального закона, освобождается от предоставления поручительства за исполнение договора, в том числе с учетом положений статьи 37 настоящего Федерального закона, об обязательствах по обеспечению безопасности в случае предоставления указанным участником договора сведений, содержащихся в реестре договоров, заключенных клиентами, и подтверждения исполнения указанного участника (исключая правопреемство) в течение трех лет, предшествующих дате подачи заявки на участие при заключении трех договоров без применения к указанному участнику санкций (штрафов, пени). Указанная информация предоставляется участником контракта до заключения контракта в случаях, установленных настоящим Федеральным законом, для обеспечения исполнения контракта. В то же время.
(часть 8.1 введена Федеральным законом от 01.05.2019 N 71-ФЗ, в редакции Федерального закона от 01.04.2020 N 98-ФЗ)
С 01.01.2022 ч. 9 ст. 96 утратил силу (ФЗ от 02.07.2021 N 360-ФЗ).
9. В случае, предусмотренном пунктом 9 статьи 54 настоящего Федерального закона, если действие судебных актов или обстоятельств непреодолимой силы, препятствующих исполнению договора, длятся более тридцати дней, оферта признается несостоявшейся, а внесенные денежные средства — гарантии исполнения договора, они возвращаются победителю конкурса в течение пяти рабочих дней, следующих за днем объявления конкурса недействительным.
10. Особенности исполнения контракта в сфере государственного оборонного заказа, предусмотренные настоящей статьей, могут быть установлены Федеральным законом от 29 декабря 2012 г. № 275-ФЗ «О государственном оборонном заказе».
11. Утратил силу с 1 января 2017 г. — Федеральный закон от 29 декабря 2015 г. N 390-ФЗ.
Арбитражный суд г. Москвы удовлетворил иск, установив, что Компания выполнила все условия гарантии и предъявила требование об оплате в пределах срока действия гарантии, что исключает отказ Банка в осуществлении платежа. Суд мотивировал свое решение тем, что действие может быть совершено до 24:00 последнего дня срока (ст. 194 ГК РФ).
ВС разъяснил сроки представления требования платежа по банковской гарантии
ПАО «БАНК УРАЛСИБ» предоставил банковскую гарантию ОАО «Северо-Западный инженерный центр энергетики», по которой впоследствии отклонил требование ПАО «Федеральная сетевая компания Единой энергетической системы» об оплате. Сама гарантия была выдана в обеспечение обязательства Центра по возврату аванса, полученного от Компании по договору. Срок действия гарантии охватывал период с 22 февраля 2014 г по 28 февраля 2015 г., а условиями осуществления платежа предусматривалось направление соответствующего запроса в письменной форме в Банк по определенному адресу.
20 февраля 2015 года компания направила в Банк требование об оплате с пакетом необходимых документов через организацию связи, что было подтверждено в суде описью почтового вложения и почтовой квитанцией. Банк, получив письмо только 13 марта 2015 года, пришел к выводу, что требования по гарантии предъявлены с опозданием, и отказался платить.
В связи с этим Компания обратилась в арбитражный суд с иском к Банку о взыскании 13,9 млн рублей по банковской гарантии и 465,8 тыс рублей процентов за пользование чужими денежными средствами. В центре спора оказалось третье лицо, не заявлявшее самостоятельных требований.
Арбитражный суд г. Москвы удовлетворил иск, установив, что Компания выполнила все условия гарантии и предъявила требование об оплате в пределах срока действия гарантии, что исключает отказ Банка в осуществлении платежа. Суд мотивировал свое решение тем, что действие может быть совершено до 24:00 последнего дня срока (ст. 194 ГК РФ).
Однако апелляция отменила это решение и отклонила требования; Апелляция подтвердила этот приговор. Обе инстанции признали, что компания предъявила претензию по гарантии вне срока ее действия. При этом суды руководствовались положениями ст. 165.1 ГК РФ о юридически значимых сообщениях.
Компания обратилась в Верховный суд РФ с апелляционной жалобой, в которой просила подтвердить решение первой инстанции. Со своей стороны Банк представил ответ на иск с возражениями. Он поддержал свою позицию о том, что условие о направлении требования об оплате на конкретный адрес не является условием срока предъявления требования, которое в силу закона должно быть дано до истечения срока гарантии. При этом Банк посчитал недобросовестным действие Компании по направлению претензии без учета ее получения Банком до истечения срока гарантии.
Рассмотрев материалы дела № А40-215452/2015, Судебная коллегия по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации вынесла Определение № 305-ЭС18-4962, которым жалоба удовлетворена.
ВС подчеркнул, что в данном случае обсуждалось, было ли предъявлено требование об оплате в пределах срока действия гарантии. Со ссылкой на ст. 368 ГК РФ, суд отметил, что условия обязательства, данного поручителем, определяются в банковской гарантии. Правовые нормы, регулирующие банковскую гарантию, не препятствуют банку устанавливать условия гарантии и включать в нее положения об оплате требования, полученного до истечения срока гарантии. Однако рассматриваемая гарантия в данном случае не содержала такого условия, поэтому возражения Банка по оплате противоречат закону и содержанию гарантии.
По мнению Верховного Суда РФ, факт направления Компанией письма в организацию связи со всеми необходимыми документами в течение срока действия гарантии свидетельствует о том, что в порядке, установленном ст. 194 ГК РФ и об отсутствии недобросовестности при осуществлении своего права. Суд отметил, что в жалобе ошибочно применена ст. 165.1 ГК РФ, в которой не говорится о причинах отказа от платежа по гарантии.
Олеся Спиричева, юрист Адвокатского бюро «Бородин и партнеры», считает, что краеугольным камнем дела стало толкование положений ч. 2 ст. 374 ГК РФ (требование бенефициара должно быть предъявлено гаранту до истечения срока, указанного в гарантии), ч. 1 ст. 165.1 ГК РФ (юридически значимые сообщения влекут за собой гражданско-правовые последствия с момента доставки) в совокупности с правовой нормой ч. 2 ст. 194 ГК РФ (заявления и уведомления, направленные в организацию связи до 24:00 последнего дня срока, считаются сделанными своевременно).
Эксперт указал, что для разрешения этого конфликта важно понять, являются ли положения этих статей взаимоисключающими или дополняют друг друга и должны применяться в комплексе. По словам Олеси Спиричевой, Верховный суд РФ ответил на этот вопрос, заявив, что срок для предъявления претензии к поручителю не считается пропущенным, если бенефициар предъявит претензию в организацию связи до истечения срока. . Гарантийный срок. То есть положения ст. 374 ГК РФ и 194 ГК РФ должны применяться совместно, а положения ст. 165.1 ГК РФ регулирует только срок платежа, не отменяя в целом платежного обязательства банка.
Олеся Спиричева считает, что определение Верховного суда, безусловно, будет способствовать формированию единой судебной практики по однородным спорам, которая ранее не была однородной (постановления Арбитражного суда Московского округа от 20 февраля 2018 г по делу № А40-106204). /2017 от 20.03.2015 в деле № А40-15699/14-46-135). По словам эксперта, Верховный Суд РФ ранее уже устанавливал аналогичные выводы в определениях об отказе в передаче дела в Судебную коллегию по экономическим спорам Верховного Суда РФ (постановления Верховного Суда РФ). Федерации от 29.06.2018 по делу № А56-16338/2017, от 17.05.2017 по делу № А56-6478/2016).
Юрист, партнер Clifford Chance Тимур Айткулов отметил, что в рассматриваемом споре судам приходилось решать, в контексте какой из норм — ст. 194 или 165.1 ГК РФ — правила ст. 374 и 376 ГК о том, что требование должно быть предъявлено поручителю до истечения срока гарантии. Применение ст. 194 ГК РФ защитит интересы бенефициаров гарантий в случаях, когда повод для предъявления требования возникает незадолго до истечения срока гарантии. Наоборот, применение ст. 165.1 ГК было бы в интересах банков: «как отметил суд апелляционной инстанции, обязательство по гарантии не может постоянно учитываться в балансе банка с учетом неопределенного времени доставки почты».
По мнению эксперта, делая выбор в пользу бенефициаров, Верховный Суд занял позицию, противоречащую позиции районных судов, согласно которой иск считался поданным на момент поступления указанного иска в банк. . Тимур Айткулов назвал решение Верховного суда полезным с той точки зрения, что суд внес ясность в этот вопрос. «Учитывая позицию Верховного суда, стороны и, прежде всего, банки, более подробно укажут в тексте банковской гарантии, как ее следует истребовать», — заключил адвокат.
Пункт 4 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 15.01.1998 N 27.
Гарантии в пользу налоговых органов
Налоговое законодательство не содержит требований о том, что срок действия банковской гарантии должен учитывать срок, в течение которого проводится служебная налоговая проверка налоговой декларации и пакета документов, подтверждающих факт вывоза подакцизных товаров.
Статья 184 НК РФ устанавливает особенности освобождения от уплаты налога при реализации подакцизных товаров за пределами территории РФ. Налогоплательщик освобождается от уплаты акцизов при реализации произведенных им подакцизных товаров и (или) передаче подакцизных товаров, произведенных из давальческого сырья и помещенных под таможенный режим экспорта, за пределы территории Российской Федерации либо при ввозе подакцизных товаров ввоз товаров в портовую особую экономическую зону при предъявлении в налоговый орган банковских гарантий в соответствии со ст. 74 НК РФ или банковская гарантия.
Примечание. Специальные требования к банковской гарантии содержатся только в п. 2 ст. 184 НК РФ. Иные требования к банковской гарантии законодательством не установлены.
Указанная гарантия должна предусматривать обязательство банка по уплате суммы специального налога и соответствующие санкции в случае несоблюдения налогоплательщиком порядка и сроков, установленных пунктами 7 и 7.1 ст. 198 НК РФ, документы, подтверждающие факт вывоза подакцизных товаров или ввоза в портовую особую экономическую зону подакцизных товаров, помещенных под таможенный режим свободной таможенной зоны, и неуплату акцизов и (или) штрафы за них.
При отсутствии банковской гарантии налогоплательщик обязан уплатить акцизы в порядке, предусмотренном для сделок по реализации подакцизных товаров на территории Российской Федерации.
В перечень документов, подтверждающих вывоз товаров, входят:
- договоры налогоплательщика с контрагентом на поставку товаров, облагаемых специальными налогами; платежные документы и выписка из банка, подтверждающая фактическое поступление выручки от реализации этих товаров иностранному лицу на счет налогоплательщика в российском банке; грузовые таможенные декларации с отметками таможенного органа Российской Федерации, осуществившего оформление товаров под таможенный режим экспорта, и таможенного органа Российской Федерации в регионе деятельности, место ввоза товаров которого находится за пределами таможенной территории Российской Федерации; копии транспортных или товаросопроводительных документов или иных документов с отметками пограничных таможенных органов Российской Федерации, подтверждающих вывоз товаров за пределы таможенной территории Российской Федерации, за исключением вывоза нефтепродуктов в таможенном режиме экспорта через границу Российская Федерация.
Вышеуказанные документы предоставляются налогоплательщиком в налоговый орган по месту его учета в обязательном порядке в течение 180 дней со дня реализации указанного товара.
В то же время законодательством не урегулирован вопрос о том, на какой срок должна быть дана гарантия.
Налоговые органы считают, что «налогоплательщик обязан представить в налоговые органы поручительство или банковскую гарантию не позднее срока уплаты налога в бюджет, установленного статьей 204 НК РФ, и действовать до налоговый орган принимает решение о правомерности принятого освобождения от уплаты акциза. Однако как минимум второй приказ налогового органа о том, что гарантия банка действительна до принятия налоговым органом решения о правомерности освобождения от уплаты акцизного сбора, уже успешно оспорено в суде» .
Буркова А. Ю. Банковская гарантия и поручительство товаров, облагаемых специальными налогами // Банковское право. 2006. № 5.
Арбитражные суды обоснованно исходят из того, что специальные требования к банковской гарантии содержатся только в п. 2 ст. 184 НК РФ. Иные требования к банковской гарантии законодательством не установлены, несмотря на то, что налоговому органу необходимо определенное время для проверки представленного налогоплательщиком пакета документов, подтверждающих экспорт.
Так, Постановление ФАС Московского округа от 05.04.2006 по делу № КА-А40/3627-06 содержит вывод о том, что гарантия может быть выдана на срок до представления налогоплательщиком документов, подтверждающих вывоз подакцизные товары, при этом от налогоплательщика не требуется наличие гарантии, действительной на период рассмотрения налоговыми органами представленных документов.
Срок действия является одним из тех существенных условий банковской гарантии, на которое банки обращают особое внимание. Данное обстоятельство вытекает из необходимости контроля за соблюдением гарантией своей обеспечительной функции, то есть соблюдением принципа превышения срока действия банковской гарантии в течение срока выполнения гарантированного ею основного обязательства принципала с бенефициаром, в соответствии с законодательством или договором (контрактом/тендером).
В Постановлении Федеральной антимонопольной службы по Московскому округу от 20 сентября 2006 г. N КА-А40/8939-06 арбитражный суд пришел к следующему выводу: налоговое законодательство не содержит требований о том, что срок действия банковской гарантии должен учитывать период, в течение которого проводится камеральная налоговая проверка налоговой декларации и пакета документов, подтверждающих факт вывоза подакцизных товаров. Кроме того, банковская гарантия не является документом, подтверждающим правомерность освобождения от уплаты акциза при отгрузке товаров на экспорт, и не подпадает под действие пункта 1 ст. 198 НК РФ.
При этом обоснованно отклонен довод налогового органа о том, что в предоставленной налогоплательщиком банковской гарантии не указано, на какие льготы она выдана. Суд исходил из того, что налогоплательщик, являясь производителем подакцизных товаров, осуществляет экспортные поставки подакцизных товаров на постоянной основе, в связи с этим сведения о перевозке конкретных товаров, товаросопроводительных документах и таможенных декларациях не могут быть указаны в банковская гарантия, особенно из пункта 2 кдс. 184, ст. 74 НК РФ не содержат требований об указании в банковской гарантии сведений о документах на конкретные поставки.
Постановлением Федеральной антимонопольной службы Московского округа от 7 марта 2008 г. N КА-А40/1472-08 настоящее Постановление и Решение Арбитражного суда г. Москвы от 16 октября 2007 г в данном случае не имеют были модифицированы.
Аналогичные выводы встречаются и в решениях других арбитражных судов.
См., например: Постановления Девятого арбитражного апелляционного суда от 05.05.2006, 15.05.2006 N 09АП-3967/2006-АК по делу N А40-83277/05-140-561; от 21.12.2007 № 09АП-16956/2007-АК в деле № А40-41591/07-33-247; от 26 февраля 2008 г. № 09АП-1199/2008-АК в деле № А40-50275/07-90-270.
Выводы. Резюмируя вышеизложенное, следует отметить, что банковские гарантии являются одним из универсальных способов обеспечения исполнения обязательств.
Сфера его применения сегодня чрезвычайно широка. Они используются как в традиционных коммерческих операциях (гарантии оплаты, возврат аванса, исполнение договора, контргарантии), так и для обеспечения выполнения обязательств, установленных действующим законодательством (гарантии в пользу налоговых и таможенных органов, выдаваемые гарантировать деятельность туроператоров и др.).
Законодательные нормы, регулирующие условия и порядок выдачи таких гарантий, далеко не адекватны друг другу. Так, например, не любая кредитная организация имеет право выступать гарантом перед таможенными органами, а только та, которая включена в соответствующий перечень, а сама гарантия выдается в пределах соблюдения лимита одного и все гарантии действуют одновременно. Аналогичных положений в ст. 368 ГК РФ.
Различные нормы порождают неоднозначную судебную и арбитражную практику. Но в любом случае следует помнить, что банковская гарантия сильно формализована, должна содержать ряд обязательных данных, обладать определенными свойствами (независимость, безопасность и др.).
Текст гарантии должен однозначно определять срок ее действия, в противном случае, как указано выше, гарантия может быть признана недействительной.
Ввиду вышеизложенного, в момент предоставления каждой банковской гарантии представляется удобным:
- тщательно анализировать существенные условия основного обязательства, для обеспечения соблюдения которого выдается гарантия; не должно ограничиваться односторонней ссылкой на статью основного договора (тендерные документы, нормы права и т. п.), прописывающую обязательства принципала перед бенефициаром, но четко указывающую на суть обеспечиваемого обязательства и сроки в течение которого это обязательство должно быть исполнено; обозначать срок действия банковской гарантии календарной датой или иным способом, предусмотренным ст. 190 ГК РФ.
Только четкое и недвусмысленное указание в гарантии всех ее существенных условий и признаков позволит принципалу адекватно гарантировать свои обязательства перед бенефициаром по основному договору, а гаранту получить справедливое вознаграждение за свои услуги.
Банковская гарантия – популярная услуга на рынке гарантий. В случае, если соискатель гарантии не выполнил своих обязательств, то по условиям договора данный документ позволяет ему возместить полученный ущерб. Срок действия такого документа также будет зависеть от условий, на которых был заключен договор. Однако ситуация в каждом конкретном случае может повлиять на параметры конкретных условий контракта. Поэтому период исчисляется во временных параметрах от нескольких недель до нескольких лет.
Сроки действия банковской гарантии
Банковская гарантия – популярная услуга на рынке гарантий. В случае, если соискатель гарантии не выполнил своих обязательств, то по условиям договора данный документ позволяет ему возместить полученный ущерб. Срок действия такого документа также будет зависеть от условий, на которых был заключен договор. Однако ситуация в каждом конкретном случае может повлиять на параметры конкретных условий контракта. Поэтому период исчисляется во временных параметрах от нескольких недель до нескольких лет.
Банковская гарантия является наиболее востребованной формой договорного поручительства. В сфере государственных и коммерческих закупок как участник торгов, так и победитель торгов должны предоставить договорную гарантию на сумму, соответствующую стоимости их обязательств по выполнению контракта.
Для выдачи гарантии исполнения договора необходимо пройти ряд процедур, которые включают в себя как утверждение финансового аудита вашей компании, так и подготовку других документов. Человеку, не имеющему определенных навыков и опыта в этой сфере, будет достаточно сложно правильно оформить все бумаги и в итоге получить положительный результат от банка-гаранта. Именно поэтому мы предлагаем вам наши услуги.
Благодаря многолетнему сотрудничеству United ConsultCentre с ведущими банками Российской Федерации вы можете получить банковскую гарантию всего за три дня. В законодательстве четко не определено вступление в силу банковских гарантий. Срок исполнения гарантии обычно исчисляется со дня ее выдачи. По желанию заказчика он может быть установлен индивидуально и зависит от множества различных факторов.
От этих факторов зависит комфортность работы и уровень качества выполнения обязательств.
Период действия безотзывной банковской гарантии
Основное преимущество безотзывной гарантии другого вида заключается в том, что кредитная организация подтверждает серьезность своих намерений относительно исполнения гарантийных обязательств, предусмотренных договором.
Особенность такого инструмента обеспечения обязательств выгодна бенефициару, так как он не должен опасаться, что из-за неправильного оформления документа или других ошибок поставщика банк отзовет гарантию. При этом важным нюансом такого финансового инструмента является то, что безотзывное правило должно действовать в течение всего срока гарантии, что регулируется кредитором и поставщиком при составлении договора.
Стоит акцентировать внимание на некоторых особенностях, которые будут полезны при определении срока действия договора:
ЗАЯВКИ И ЗВОНКИ ПРИНИМАЮТСЯ 24/7 и БЕЗ ВЫХОДНЫХ.
Какой срок действия банковской гарантии
Сегодня при заключении госконтрактов уже не используются такие средства обеспечения, как страхование или поручительство. Есть два законных варианта получения госзаказа, на выбор исполнителя: внести денежные средства на счет клиента (которые будут там до выполнения условий контракта) или предоставить банковскую гарантию (за что, конечно, поручитель должен платить).
Уважаемые читатели! В статье рассказывается о типовых способах решения юридических проблем, но каждый случай индивидуален. Если вы хотите узнать, как решить вашу проблему, свяжитесь с консультантом:
ЗАЯВКИ И ЗВОНКИ ПРИНИМАЮТСЯ 24/7 и БЕЗ ВЫХОДНЫХ.
По понятным причинам исполнитель мало заинтересован в «заморозке» денежных средств на счете клиента на достаточно длительный срок, поэтому использование банковской гарантии является наиболее популярным способом обеспечения исполнения контракта.
Однако, не имея хотя бы элементарного понимания такого существенного условия банковской гарантии, как срок, клиент рискует потратить деньги и время, а не получить госзаказ.
Чтобы этого не произошло, давайте подробнее рассмотрим, каковы требования к сроку действия гарантии, предоставляемой в качестве обеспечения исполнения контракта с государственными органами.
Толкование этих условий договора купли-продажи в соответствии со ст. 431 ГК РФ не позволяет сделать вывод о том, что срок ее действия был определен конкретной календарной датой или событием, которое неизбежно должно произойти. Срок действия договора не мог быть определен двумя естественными датами (с учетом возможности продления договора по воле сторон), продление его действия не было неизбежным по условиям договора, поскольку такое продление Это зависит от воли сторон.
О сроках банковской гарантии
При выдаче банковской гарантии стороны все равно допускают ошибки, а в некоторых случаях гарант делает это намеренно, чтобы избежать ответственности в будущем. // Панченко З. В., КБ «Конверс-Банк». Методический обзор «Судебные действия в кредитной организации» №1/2005
На основании анализа практики разрешения споров между банками-кредиторами и организациями-заемщиками, а также с учетом действующего законодательства, регулирующего отношения, связанные с возвратом кредита, можно сделать вывод, что банковская гарантия является одним из наиболее эффективных способов обеспечения выполнение обязательств заемщиков перед банками-кредиторами. С введением в действие Гражданского кодекса Российской Федерации (далее — ГК РФ), который конкретизировал отношения, связанные с исполнением банковской гарантии и, в частности, отделил ее от гарантии, практика порядок рассмотрения арбитражных дел сильно изменился. Она стала более стабильной и менее противоречивой по сравнению с практикой 1993-1994 гг.
Однако до сих пор при выдаче банковской гарантии стороны допускают ошибки, а в ряде случаев гарант делает это намеренно, чтобы избежать ответственности в будущем. В немалой степени этому способствует юридическая безграмотность, незнание участниками гражданского оборота действующего законодательства, в частности, основных положений о банковской гарантии.
Вопрос о существенных условиях банковской гарантии, необходимых для того, чтобы сделка считалась совершенной, решается в законодательстве и научной литературе по-разному. Остановимся подробнее на сроке банковской гарантии.
Так, в соответствии со ст. 3 Унифицированных правил для гарантий первого требования (издание 1992 г.), все гарантии должны содержать следующую обязательную информацию:
- имя принципала; имя получателя; наименование поручителя; ссылка на основной договор, в котором установлена необходимость выдачи гарантии; максимальная сумма к выплате и валюта платежа; срок, на который выдается гарантия, или событие, в силу которого гарантийное обязательство прекращается; условия, на которых производится оплата; положения, направленные на снижение размера гарантийных платежей.
В соответствии со ст. 374, 376 ГК РФ, в гарантии должен быть указан срок, на который она выдана.
Российская арбитражная практика признает срок существенным условием банковской гарантии.
По общему правилу банковская гарантия вступает в силу с даты ее выдачи, если иное не указано в самой гарантии. Очевидно, что нет препятствий для выдачи поручительства в обеспечение обязательства, которое возникнет в будущем. В этом случае он вступает в силу со дня возникновения обязательства, обеспечиваемого гарантией, если не предусмотрен более поздний срок.
Срок банковской гарантии — срок существования права бенефициара на предоставление кредита против гаранта. Оно носит ограничительный характер и не может быть восстановлено судом в случае его пропуска. Поэтому, если бенефициар хочет воспользоваться своим правом, он должен в течение этого срока предъявить требование о платеже гаранту. Кроме того, в этот период именно первое требование об оплате должно быть предъявлено. Следовательно, если в силу п. 2 ст. 376 ГК РФ бенефициар обязан предъявить повторное требование гаранту, также он может заявить о себе вне гарантийного срока. Аналогичным образом в пределах общего срока исковой давности может быть предъявлено требование бенефициара к гаранту, отказавшемуся своевременно удовлетворить требование о платеже * .
Часто указывается срок, указывающий на срок действия банковской гарантии до момента фактического исполнения гарантированного обязательства. Такое указание не является срочным условием и, следовательно, указанная банковская гарантия признается недействительной в связи с отсутствием существенного условия.
Поставленная проблема разрешилась арбитражной практикой в отношении договора поручительства. Так, согласно п. 2 Информационного письма Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 20 января 1998 г. № 28 «Сводка практики разрешения споров, связанных с применением арбитражными судами норм Гражданского Законодательство Российской Федерации о гарантии» ** условие договора о действии гарантии до фактического исполнения гарантийного обязательства не может рассматриваться как определяющее срок действия гарантии, так как не отвечает требованиям п. Изобразительное искусство. 190 ГК РФ. Согласно ст. 190 ГК РФ, срок, установленный сделкой, определяется календарной датой или истечением периода времени, который исчисляется годами, месяцами, часами. Срок также может определяться указанием на событие, которое неизбежно должно произойти.
Аналогичное рассуждение справедливо и для банковской гарантии. При этом для нее неудачное составление условия о сроке действия имеет более серьезные последствия, чем для гарантии (там просто меняется срок предъявления соответствующих требований к гаранту): сделка по предоставлению банковской гарантии становится несовершенным.
В договоре о предоставлении банковской гарантии срок не является тем существенным условием, без согласия которого договор считается недействительным. По соглашению сторон срок предоставления поручительства может быть оговорен в договоре.
По мнению разных авторов, гарантийное обязательство, не содержащее условие о сроке, может быть признано недействительным. Однако судебная практика считает, что таких обеспечительных обязательств не возникает.
Таким образом, Центральная акцизная таможня обратилась с иском к ОАО Банк «Российский Кредит» о взыскании денежных средств по гарантийному обязательству в размере 19 348 237 рублей. *** . Решением Арбитражного суда г. Москвы в иске отказано, решением апелляционной и кассационной инстанций решение не изменено.
Арбитражный суд правомерно отказал истцу в удовлетворении иска, поскольку установление в гарантийном обязательстве условия действия поручительства до фактического исполнения обязательства не может в силу ст. 190 ГК РФ считать условием его срока, что, в свою очередь, является существенным условием гарантийного обязательства. Ссылки в жалобе на то, что текст гарантийного обязательства утвержден Временной инструкцией ГНС России и ГТК России, в связи с чем отказ в удовлетворении иска является незаконным, по мнению коллегии, несостоятельны, поскольку настоящая Инструкция принята до вступления в силу части первой Гражданского кодекса Российской Федерации.
В практике также встречаются случаи, когда срок банковской гарантии устанавливается исходя из срока исполнения принципалом своих обязательств. Возьмем пример.
АКБ «Гранит» обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с иском к АБ «Инкомбанк» о признании недействительной банковской гарантии, выданной истцом ответчику ****. Исковое заявление мотивировано тем, что банковская гарантия не содержит условия о сроке ее действия, то есть не соответствует требованиям закона, а потому ничтожна.
Решением Арбитражного суда г. Москвы, подтвержденным решением апелляционной инстанции, в иске отказано. По мнению суда, указание в банковской гарантии на то, что она действительна до погашения обязательств по конкретным кредитным договорам, с четким указанием сроков погашения кредитов, свидетельствует о том, что срок, на который она выдана, определяется в соответствии с ч. 2 ст. Изобразительное искусство. 190 ГК РФ. Кассационная инстанция отменила решение арбитражного суда и решение апелляционной инстанции, приняв новое решение об отказе в удовлетворении иска, но по другим основаниям.
Кассационный суд обратил внимание на следующие обстоятельства. Принимая решение об отказе в признании банковской гарантии недействительной, суд первой инстанции исходил из того, что гарантия соответствует нормам ст. 374, 376 ГК РФ, со срока действия поручительства в соответствии с ч. 2 ст. 190 ГК РФ было определено как указание на событие, которое неизбежно должно произойти. Такой вывод суда неверен, так как исполнение обязательства (в данном случае погашение кредита) третьим лицом не является событием, которое неизбежно должно наступить, а, наоборот, зависит от воли должника по основному обязательству.
Текст гарантии не содержит условия о сроке, в течение которого к гаранту могут быть предъявлены претензии. Указание, содержащееся в гарантии, на ее действительность до момента погашения обязательств по кредитным договорам, не может рассматриваться как условие срока действия гарантии (статья 190 ГК РФ).
Однако оснований для удовлетворения исковых требований АКБ «Гранит» в отношении следующего нет. Отсутствие существенного условия в сделке не является нарушением закона, что влечет за собой признание ее недействительной по ст. 168 ГК РФ (согласно указанной норме недействительной может быть признана только сделка, совершенная с нарушением закона). Однако материалы дела показывают, что операция по банковской гарантии, предусмотренная ст. 432 ГК РФ никогда не совершалось, так как при отсутствии указания о сроке, на который оно выдано, в документах, содержащих гарантийное обязательство, гарантийное обязательство не возникает.
Поскольку у АКБ «Гранит» гарантийное обязательство не возникло, признавать его недействительным нет необходимости.
Нередки случаи, когда в тексте банковской гарантии стороны пытаются установить срок действия гарантии как указание на конкретное событие, не принимая во внимание, что таким событием может быть не любое, а только событие, которое неизбежно должно произойти. Следовательно, указываются события, реализация которых зависит от воли стороны или сторон или которые в силу иных обстоятельств могут никогда не произойти.
Поэтому Центральная таможня по акцизам обратилась в Арбитражный суд Москвы с иском к АКБ «Совфинтрейд» о взыскании денежных средств в размере 300 488 руб. *****. Решением Арбитражного суда г. Москвы в иске отказано в связи с тем, что бенефициар — Центральная акцизная таможня не направил гаранту письменного требования об уплате суммы банковской гарантии, предусмотренной ст. 374 ГК РФ. Кроме того, суд пришел к выводу, что действие банковской гарантии было прекращено на основании п. 2 ч. 1 ст. 378 ГК РФ, так как принципал — ЗАО «Алдис» возвратил бенефициару акцизные марки в количестве 12 120 штук, и по условиям банковской гарантии.
При этом, как указала кассационная инстанция, суд не учел, что в соответствии с ч. 2 ст. 374 и ч. 1 ст. 376 ГК РФ срок, на который выдается гарантия, является существенным условием гарантийного обязательства.
Текст гарантийного обязательства № 2403-06/80108 от 28.07.98 не содержит условия о сроке, в течение которого к поручителю может быть предъявлено требование.
Указание, содержащееся в гарантии, что гарантийное обязательство действует в течение периода до завершения таможенного оформления товаров, подлежащих маркировке, либо до возврата неиспользованных акцизных марок, либо до списания денежных средств, причитающихся по гарантии обязательство, не может рассматриваться как условие срока действия гарантии.
Кассационный суд отметил, что в соответствии со ст. 190 ГК РФ срок, установленный законом, иными правовыми актами или сделкой, определяется календарной датой или истечением периода времени, который исчисляется годами, месяцами, неделями, днями или часами.
Срок также может определяться указанием на событие, которое неизбежно должно произойти. События, указанные в гарантийном обязательстве, не содержат признака неизбежности своего наступления. Другой срок, определяемый по правилам части первой ст. 190 ГК РФ, не содержит гарантии.
В связи с отсутствием в банковской гарантии существенного условия — срока, в течение которого к гаранту может быть предъявлено требование, гарантийное обязательство, предусмотренное ст. 432 ГК РФ следует считать не возникшей. Невозникшее залоговое обязательство не может быть погашено, поэтому довод суда о погашении банковской гарантии является ошибочным.
Таким образом, апелляционная инстанция, отменив постановление, вынесла новое постановление об отказе в иске, но по иным основаниям, указанным выше.
Интересен, на наш взгляд, следующий случай. Суды первой и второй инстанции вынесли по этому поводу некорректное решение, которое могло быть исполнено в короткие сроки, если бы апелляционная инстанция своевременно не приостановила его исполнение.
ЗАО «Центр внедрения подписи «Протек» обратилось в суд с иском к КБ «Кредиттраст» о взыскании долга в размере 8 698 010 рублей и пеней, возникших по банковской гарантии, выданной ответчиком ****** .
Решением Арбитражного суда г. Москвы без изменений решением апелляционной инстанции иск удовлетворен. При этом суд исходил из того, что между истцом и третьим лицом (принципалом) был заключен договор купли-продажи, по которому истец поставил третьему лицу товар, не оплаченный в установленные договором сроки. В соответствии с условиями гарантийного обязательства претензии к гаранту могут быть предъявлены в течение срока действия договора купли-продажи. По условиям договора купли-продажи он действует до 31 декабря 2002 года. Таким образом.
В соответствии с пунктом 2 ст. 374 ГК РФ требование бенефициара должно быть предъявлено гаранту до истечения срока, указанного в гарантии, на которую она выдана. В соответствии с вышеупомянутой нормой права срок является существенным условием для банковской гарантии.
Согласно ст. 190 ГК РФ срок действия банковской гарантии может определяться не только календарной датой, но и указанием на событие, которое неизбежно должно произойти.
Спорное гарантийное обязательство содержит условие, вступающее в силу с момента его подписания и действующее в течение срока действия договора купли-продажи, для исполнения которого оно выдано.
Однако суды первой и апелляционной инстанций не приняли во внимание содержащееся в основном обязательстве условие о его продлении. Так, в числителе 10.1 договора купли-продажи установлено, что «договор вступает в силу с даты его подписания сторонами и действует до 31 декабря 2002 года, срок действия настоящего договора считается продленным на один календарный год, если ни одна из сторон не заявит в письменной форме о расторжении договора за один месяц до истечения срока его действия».
Толкование этих условий договора купли-продажи в соответствии со ст. 431 ГК РФ не позволяет сделать вывод о том, что срок ее действия был определен конкретной календарной датой или событием, которое неизбежно должно произойти. Срок действия договора не мог быть определен двумя естественными датами (с учетом возможности продления договора по воле сторон), продление его действия не было неизбежным по условиям договора, поскольку такое продление Это зависит от воли сторон.
Отсюда следует, что у суда отсутствовали правовые основания для признания верным срока банковской гарантии и с учетом положений ст. 374, 376, 432 ГК РФ, признать банковскую гарантию действительной (возникшей). Таким образом, кассационная инстанция отменила решение Арбитражного суда г. Москвы и решение апелляционной инстанции того же суда: в удовлетворении иска ЗАО «Центр внедрения предприятия «Протек» отказано.
Еще один показательный пример, кстати, из практики того же банка. ЗАО «Сервье» обратилось в Арбитражный суд Москвы с иском к КБ «Кредиттраст» с требованием о взыскании 3 477 961 рубля. 57 крон долга на основании банковской гарантии ****** . Решением Арбитражного суда г. Москвы и решением апелляционной инстанции того же суда в иске отказано. Решение мотивировано тем, что банковская гарантия не содержит существенного условия. Гарантия устанавливает, что она действительна в течение срока действия основного обязательства (договора купли-продажи). Основной договор заключен на неопределенный срок, каждая конкретная поставка партии товара по условиям договора должна быть оформлена дополнительным соглашением.
Рассмотренные выше случаи вызывают естественный вопрос: как в таких случаях соотносятся право и мораль? Итак, коммерческий банк выдает банковскую гарантию, получает вознаграждение за ее выдачу, а через определенный промежуток времени, когда бенефициар обращается к гаранту с требованием об уплате денежной суммы по гарантии, гарант, в Во избежание ответственности он инициирует иск о признании выданного им гарантийного обязательства несуществующим или недействительным. Суды, следуя букве закона, удовлетворяют исковые требования. Банк-гарант, получив вознаграждение, освобождается от ответственности, а расходы по государственному налогу по-прежнему относятся на бенефициара. Похоже на то
Банк вправе потребовать, чтобы принципал поручился за выданную гарантию. Недвижимость, транспорт, собственность, ценные бумаги или денежные средства, принадлежащие бизнесу, часто выступают в качестве залога. В качестве альтернативы или в дополнение к залогу имущества банк может потребовать залог. Поручителями могут быть как владельцы основной компании, так и другие физические или юридические лица.
Срок действия банковской гарантии
В соответствии с Федеральным законом 44-ФЗ, который регулирует государственные закупки и регулирует все соответствующие договорные отношения между сторонами, победитель конкурса обязан подтвердить возможность исполнения своих обязательств и минимизировать риски организатора конкурса аукцион в течение всего срока действия контракта. Очень часто как малые, так и крупные компании, избегая вывода собственных средств из оборота, прибегают к услугам финансовых учреждений и выдают банковскую гарантию. При заключении договора с банком его срок является одним из самых важных условий, на которое следует обращать внимание. Предлагаем вам узнать, какие требования предъявляются к этому фактору.
Как установить гарантию на товар
Вся закупаемая и поставляемая заказчику продукция должна соответствовать условиям, установленным договором (ст. 469 ГК РФ). Товар должен соответствовать таким условиям в течение определенного периода времени (статья 470 ГК РФ). Этот период времени определяет гарантию продукта.
Обязательства должны распространяться как на сам продукт, так и на все его компоненты. Условия должны быть одинаковыми (если иное не предусмотрено договором). Срок действия, который обязательно включается в образец гарантии поставщика на товар, должен начинаться с момента передачи товара государственному заказчику. Он прерывается на период, в течение которого покупатель по тем или иным причинам не может пользоваться товаром, что должно быть доказано. Ответственность поставщика наступает в том случае, если недостатки возникли до приемки товара государственным заказчиком или по причинам, наступившим до даты приемки (п. 5 ст. 477 ГК РФ).
Образец подтверждения качества товаров по государственному контракту в 2020 году:
Требования к банковской гарантии по 223-ФЗ
В данном случае все намного проще, этот закон не устанавливает такой строгой процедуры, как 44-ФЗ, а лишь определяет основные правила приема на работу. Каждый клиент сам решает, какие условия будут достаточными для принятия такой формы гарантии, устанавливает их в Положении о закупке и размещает в реестре ОВОС. В большинстве случаев Положение о закупках дублирует соответствующие условия 44-ФЗ. При этом 223-ФЗ допускает использование в качестве залога любого самостоятельного предмета залога в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации.
Как обеспечить гарантийные обязательства
Предоставление обеспечения обязательств по 44-ФЗ – деньги или банковская гарантия, которые должны быть предоставлены заказчику на период оказания услуг. С 01.07.2019 госзаказчики имеют право включать условие о такой гарантии в договор.
Как установить гарантию на выполнение работ
Качество выполненных подрядчиком работ должно полностью соответствовать условиям, установленным договором в течение гарантийного срока (ст. 721 ГК РФ). Информацию о том, как прописать поручительство в трудовом договоре, можно найти в п. 6 ст. 724 ГК РФ. Правила такие же, как и для товаров.
Ответственность подрядчика наступает сверх срока, предусмотренного договором, но в течение 2 лет с момента подписания акта приемки работ, если заказчик докажет, что недостатки возникли до сдачи работы (п. 4 статьи 724 ГК РФ).
Перечень банков, имеющих право выдавать банковские гарантии
Банковская гарантия является одним из наиболее распространенных способов минимизации рисков: если одна из сторон договора опасается, что другая не выполнит свои обязательства, то она вправе запросить банковскую гарантию в качестве залога. По сути, это письменное обещание банка или страховой компании (гаранта) выплатить определенную сумму денег покупателю продукта или услуги (получателю платежа) по запросу, если подрядчик или поставщик (доверитель) нарушает условия договора или отказывается его выполнять.
Государственные закупки являются наиболее популярной сферой применения данного обязательства, поэтому в дальнейшем мы остановимся на них. Так, в соответствии с Федеральным законом от 5 апреля 2013 г. № 44-ФЗ «О системе договоров в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее — 44-ФЗ), финансовое обеспечение необходимо как на этапе подачи заявки на участие в конкурсе, так и для заключения договора с победителем. В большинстве случаев таким обеспечением может быть банковская гарантия. При этом это выгодно всем сторонам: банк получает вознаграждение за выдачу документа, бенефициар получает гарантию возмещения убытков в случае нарушения принципалом договора, а принципал, в свою очередь.
Однако следует отметить, что для использования гарантии обеспечения участия в торгах и аукционах, проводимых в соответствии с 44-ФЗ, необходимо строго соблюдать законодательство. Выдать его может только банк, причем не любой, а по соответствующим требованиям п. 3 ст. 74.1 НК РФ. Итак, на сегодняшний день обязательным для выдачи банковской гарантии является:
- банк имеет лицензию ЦБ РФ на проведение операций. Также к банку не должны применяться меры финансового оздоровления; размер собственных средств (капитала) в размере не менее 300 миллионов рублей; кредитный рейтинг «В — (RU)» АКРА и «ruB-» по шкале рейтингового агентства «Эксперт РА», присвоенный Банком России на дату направления информации; отсутствие задолженности по банковским депозитам, размещенным за счет средств федерального бюджета; участие в системе обязательного страхования вкладов физических лиц.
Перечень кредитных организаций, отвечающих всем указанным параметрам, устанавливается Министерством финансов Российской Федерации. По состоянию на 1 февраля 2019 года в него входило 204 банка. Хотя на начало 2018 года это число достигало почти 350 кредитных организаций. Актуальный перечень банков, имеющих право выдачи банковских гарантий, можно найти на официальном сайте Минфина России: данные обновляются четыре-пять раз в месяц, в список включены федеральные и региональные банки1 .
Условия выдачи банковских гарантий
Каждый банк вправе самостоятельно определять большинство требований и условий, при которых будет выдана банковская гарантия. Мы рассмотрим наиболее распространенные параметры, встречающиеся у большинства поручителей.
Банковская гарантия имеет некоторое сходство с кредитным договором: ведь если бенефициар получит по ней средства, то банк, в свою очередь, потребует их возврата от принципала. Поэтому система требований к соискателю аналогична тем, которые возникают при получении кредита: финансовая устойчивость компании, отсутствие задолженностей и просроченных платежей, положительная кредитная история, длительный период работы, многие иногда путем предоставления гарантии или залог. Кроме того, закон требует от банка проверки сведений об учредителе, директоре и главном бухгалтере компании.
Согласно № 44-ФЗ гарантия должна действовать не менее одного месяца сверх срока действия договора. Если на поставляемый товар установлен гарантийный срок, он также должен быть включен в срок действия. Расчет начинается с момента получения документа, если иное не указано в самой гарантии.
Как правило, банки указывают, на какой срок они готовы выдать гарантии: например, Сбербанк выдает банковские гарантии сроком действия от 1 до 24 месяцев по общим правилам и до трех лет при соответствии заемщика дополнительным требованиям.
При самостоятельном обращении в банк срок ожидания выдачи банковской гарантии составляет две-три недели в зависимости от финансового положения доверителя, вида гарантии, предоставленного обеспечения и выбранной организации-гаранта. Также существуют брокерские организации, которые позволяют клиенту оформить гарантию в более короткие сроки (от трех дней).
Комиссия банка за выдачу банковской гарантии
Размер вознаграждения банку за выдачу гарантии составляет в среднем 2-5%, но обычно не менее 10-20 тыс руб. Не забывайте о дополнительных платежах, которые могут потребоваться: открытие и ведение расчетного счета, штрафы и пени за просрочку возврата денежных средств, оплата в случае наступления гарантийного случая.
В большинстве случаев банковская гарантия выдается в рублях, однако при работе с иностранными компаниями по соглашению сторон можно указать другую валюту. Также популярно использование «валютной оговорки» — все платежи производятся в рублях, но равны определенной сумме в иностранной валюте. Для расчетов можно использовать как официальный курс на день проведения операции, так и фиксированный.
Согласно 44-ФЗ, при участии в государственных закупках поставщик обязан предоставить гарантию в размере 0,5-5 % от первоначальной стоимости контракта на этапе подачи заявки и 5-30 % (но не менее суммы аванса), если таковые имеются) — как договоры гарантии исполнения. При работе в рамках Федерального закона от 18 июля 2011 г. № 223-ФЗ «О приобретении товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» максимальный размер гарантии не устанавливается и определяется Организаторы аукциона.
Банки, в свою очередь, самостоятельно определяют минимальный и максимальный размер выдаваемых гарантий. Например, Сбербанк не рассматривает заявки на залог менее 50 тысяч рублей, а верхний предел зависит только от финансового состояния доверителя. ВТБ же устанавливает максимальную сумму залога в 150 млн рублей с залогом или 30 млн рублей без, но не указывает нижний предел. Банк «Кредит-Москва» указывает обе крайние суммы — от 300 тысяч до 10 миллионов рублей.
Срок, в который гарант обязуется удовлетворить требования бенефициара об уплате оговоренной суммы, обычно указывается в тексте банковской гарантии. В большинстве случаев он составляет до трех месяцев, но при выдаче залога наличными или векселями может составлять всего несколько дней.
Банк вправе потребовать, чтобы принципал поручился за выданную гарантию. Недвижимость, транспорт, собственность, ценные бумаги или денежные средства, принадлежащие бизнесу, часто выступают в качестве залога. В качестве альтернативы или в дополнение к залогу имущества банк может потребовать залог. Поручителями могут быть как владельцы основной компании, так и другие физические или юридические лица.
Многие банки также предлагают беззалоговые гарантии, но комиссия в этом случае обычно выше, а возможность одобрения и максимальная сумма ниже.
Страхование имущества, служащего залогом при выдаче банковской гарантии, как правило, не требуется. Однако для некоторых категорий имущества, например, при залоге сельскохозяйственных животных, банк может потребовать страхование.
Пеня за несвоевременное погашение платежа по гарантийному обязательству
При нарушении банком условий выплаты бенефициару при наступлении гарантийного случая он обязан уплатить штраф. Его размер обычно составляет 0,1% от суммы компенсации за каждый день просрочки.
Процентная ставка при наступлении гарантийного случая
Согласно общему принципу банковской гарантии, если принципал не выполнил свои обязательства по договору с клиентом, банк выплачивает бенефициару оговоренную сумму компенсации. Кроме того, поручитель обращается с регрессными требованиями к доверителю: он должен вернуть банку потраченную сумму и с уплатой процентов за отвлечение средств.
Процентная ставка, как правило, близка к обычной ставке по кредитам: ее размер зависит от финансовой отдачи по основному долгу, наличия залога и обычно составляет от 11 до 25% годовых.
История банковской гарантии не очень длинна: в нашей стране первые упоминания о банковских гарантийных обязательствах появились во времена нэпа, то есть в 20-х годах 20 века. Однако другие способы заключения контрактов известны человечеству давно (даже во времена, когда слова «контракт» еще не существовало). Так что даже в Священной Римской империи строитель, нанятый на постройку дома, должен был предоставить гарантию от городских властей или предыдущих клиентов. В гарантии было указано, что подрядчик был честным, не воровал стройматериалы, выполнил работу в срок.
Порядок выдачи банковской гарантии
Для получения гарантии заявителю придется пройти множество этапов, каждый из которых имеет свои особенности и занимает определенное время.
Безусловно, получение банковской гарантии является крайне выгодным для организаций способом обеспечения своего участия в торгах. Однако процесс выдачи такого документа достаточно длительный и зачастую превышает срок заключения договора, в течение которого исполнитель обязан предоставить гарантию. Поэтому большинство компаний вынуждены прибегать к различным методам, чтобы сократить сроки получения банковской гарантии.
Как можно ускорить получение банковской гарантии?
С этим вопросом мы обращаемся к Андрею Тюрину, представителю крупной консалтинговой компании из группы КСК, работающему в сфере фандрайзинга более 20 лет:
«Чтобы избежать всевозможных ловушек, возникающих при выдаче банковской гарантии, целесообразно привлекать к решению проблемы серьезную консалтинговую компанию, оказывающую всестороннюю помощь в оформлении указанных документов. В качестве примера приведу опыт групп KSK.
К нам обращаются как государственные, так и коммерческие участники тендеров за помощью в получении банковской гарантии, так как в последнее время в крупных коммерческих тендерах клиентам также требуется банковская гарантия.
КСК групп работает с оформлением любых видов гарантий и сумм. Однако большую часть наших клиентов составляют представители крупных и средних компаний, среди которых немало «маститных» участников государственных конкурсов, обращающихся к нам не в первый раз. Особенностью работы КСК групп является четкое соблюдение взятых на себя обязательств, что позволяет клиенту быстро получить необходимый документ и предоставить его в качестве финансовой гарантии в требуемый срок.
Первоначально наши специалисты, а в компании работает более 350 отраслевых специалистов, оценивают финансовое положение клиента на основе анализа финансовой отчетности, управленческой документации и отраслевой позиции, в том числе участия в тендерах. Проведенный экспресс-анализ позволяет нам максимально объективно составить запрос на получение банковской гарантии, который мы направляем непосредственно в один из ассоциированных банков.
Самая важная и сложная часть работы – согласование условий сделки. Многолетнее сотрудничество нашей компании и банка позволяет ускорить решение проблем, благодаря чему специалисты группы КСК обсуждают спорные вопросы напрямую с руководством кредитной организации. В результате наш клиент имеет возможность заключить договор на более привлекательных условиях, чем в среднем по рынку: на длительный срок, под меньший процент или с лояльным отношением к гарантии.
Стоит отметить, что компания предлагает различные бонусы для постоянных клиентов, в том числе компенсацию банковских комиссий.
Задачи, решаемые компанией КСК групп в сфере привлечения средств, не ограничиваются помощью в получении банковской гарантии. Также консультируем и помогаем в получении кредита госслужащим, тендерный кредит, находим инвесторов».
PS Более подробную информацию о реализованных проектах компании можно найти на сайте группы КСК. Вы также можете запросить бесплатную первичную консультацию здесь.
Уважаемые читатели! В статье рассказывается о типовых способах решения юридических проблем, но каждый случай индивидуален. Если вы хотите узнать, как решить именно вашу проблему, обращайтесь к консультанту: [zaplati-online. ru] Для операции купли-продажи срок фиксированный. В случаях, когда договорные работы не выполнены до конца, подрядчик имеет возможность обратиться в организацию, выдавшую гарантию, для продления сроков..
