Клиент устанавливает эти требования в случае необходимости, то есть по своему усмотрению. Исключение составляют закупки машин и оборудования, при которых установка гарантийных требований обязательна.
Что такое гарантийные обязательства и как избежать проблем с банковской гарантией на ОГО
Сегодня мы разбираемся с гарантийными обязательствами и их обеспечением: что это такое, для чего оно нужно, когда оно требуется и как избежать проблем при выдаче гарантии гражданской обороны.
Гарантийные обязательства
Понятие «гарантийные обязательства» содержится в ч. 4 ст. 33 44-ЗФ. В это понятие входят требования:
- гарантировать качество ТРУ; к гарантийному сроку; в рамках гарантий; на гарантийное обслуживание товара; к стоимости эксплуатации товара; к обязанности произвести установку и настройку товара; к обучению людей, участвующих в использовании и обслуживании товаров.
Клиент устанавливает эти требования в случае необходимости, то есть по своему усмотрению. Исключение составляют закупки машин и оборудования, при которых установка гарантийных требований обязательна.
Обеспечение гарантийных обязательств
Обеспечением гарантии являются деньги или банковская гарантия, которую поставщик предоставляет покупателю для гарантии качества продукции в течение всего гарантийного срока. В соответствии со статьей 96 44-ФЗ размер поручительства не может превышать 10% НМКЦ.
Предоставляется ЦСУ в форме и в сроки, указанные заказчиком в проекте договора. Существует несколько способов обеспечения залоговых обязательств. В некоторых случаях гарантии могут быть включены в гарантийный залог. Предоставление указанной гарантии будет необходимо до подписания контракта. В остальных случаях ОГО могут быть предоставлены в любой момент до выдачи акта приемки.
Важно!
- Если вы берете банковскую гарантию в качестве обеспечения, помните, что срок ее действия должен превышать гарантийный срок на товары или работы не менее чем на один месяц. Клиент не будет подписывать документы о приемке товаров или работ, пока не предоставит гарантии по гарантийным обязательствам.
Проблемы при оформлении БГ на обеспечение ГО
Данный вид обеспечения выдается не всеми банками, так как увеличивает риски банка по залоговым обязательствам. Банки, выдающие гарантийные обязательства, могут устанавливать дополнительные требования. Некоторые принимают заявки только от компаний, которые существуют более 2 лет. Другие предоставляют гарантии по гарантийным обязательствам только в том случае, если они ранее предоставили поставщику гарантию на выполнение договора на ту же закупку. Может быть проблема с гарантийным сроком. На некоторые покупки покупатели указывают очень большой гарантийный срок, 5 лет и более. Очень немногие банки выдают гарантии на такие сроки. Например, из всех наших 42 банков-партнеров только один выдает гарантии со сроком действия 6 лет. В остальном гарантийный срок не превышает 4 лет. Что делать, если я не могу получить гарантию на требуемый срок? Можно попробовать договориться с клиентом о предоставлении гарантии на максимальный срок, который может выдать банк. Тогда также необходимо будет предоставить гарантийное письмо о том, что поставщик обязуется предоставить новое на оставшийся срок после истечения срока действия текущей гарантии.
Важно!
Даже если вы неоднократно работали с каким-либо банком, не факт, что вам выдадут гарантию в обеспечение залоговых обязательств. Поэтому мы рекомендуем вам решить эту проблему заранее. Вы можете самостоятельно подать заявки сразу в несколько банков или заказать эту услугу у нас. Мы изучим вашу заявку и подберем банки, в которых у вас больше всего шансов получить поручительство по залоговым обязательствам. Вы можете оставить заявку на обслуживание здесь.
Банковская гарантия является способом обеспечения исполнения обязательств, предусмотренных Гражданским кодексом Российской Федерации. Согласно ст. 368 ГК РФ банк или страховая/кредитная организация (гарант) по требованию другой стороны (принципала) дает кредитору (выгодоприобретателю) письменное обязательство о перечислении определенной суммы в случае неисполнения (не в полном объеме) по принципалу своих обязательств по заключенному договору. За предоставление такого документа банком доверитель уплачивает комиссию в размере от 1% до 10% от суммы финансовой гарантии.
Причины отзыва банковской гарантии
В течение следующего рабочего дня после выдачи гарантии банк, выдавший гарантию, обязан опубликовать информацию о ней на официальном сайте Единой информационной системы в сфере заключения договоров. В противном случае это просто бумажка, не подкрепленная денежным резервом в банке. Чтобы избежать таких проблем, принципал должен обязательно обратиться в надежный банк. Разумнее будет проверить, включена ли выбранная финансовая организация в регистрационный список Минфина России на право выдачи банковских гарантий.
Только клиент (бенефициар) имеет право отозвать банковскую гарантию, поэтому она считается одним из самых надежных способов обеспечения исполнения договорных обязательств. Для банка или подрядчика не имеет смысла иметь право расторгнуть договор банковской гарантии.
Причинами для отзыва выданной гарантии могут послужить:
Взаимное согласие сторон. Перед отзывом банковской гарантии клиентом из реестра по этой причине стоит убедиться в выполнении одного из следующих условий:
- -имеется письменное уведомление бенефициара об отказе от гарантии (в случае, если исполнитель досрочно выполнил свои обязательства и нуждается в новой гарантии для заключения следующего договора); — истек срок договора банковской гарантии; — отказ бенефициара от своих прав и передача гарантии принципалу, а затем гаранту; — получил все необходимые платежи по данному документу; -предоставление исполнителем договора денежного залога клиенту вместо гарантии (наименее распространенная причина).
Отзыв в одностороннем порядке. Самыми распространенными причинами в этом случае выступают:
- -появление официальной информации о неплатежеспособности доверителя; — изменилась стоимость или содержание предмета залога; — принципал не исполняет обязательства по договору о выдаче банковской гарантии.
Не стоит думать, что досрочно расторгнув этот договор, можно вернуть часть стоимости гарантии. Этого не произойдет, так как поручитель получает единовременное вознаграждение, размер которого не меняется при расторжении договора раньше указанного срока.
«Досудебная экспертиза нужна для определения статуса работ до того, как подрядчик потеряет доступ в помещение. Когда назначена судебно-медицинская экспертиза, она может занять 3-6 месяцев, а подрядчик рискует остаться без доказательств», — говорит Курмаев. «Смит-Ярцево» обратилась с просьбой о проведении экспертизы сразу после вручения уведомления о предстоящем расторжении договора и получения экспертного заключения в части отказа заказчика принять работу».
Как запретить банку платить по гарантии: подрядчик против заказчика
На первом месте по количеству конфликтных ситуаций между заказчиком и исполнителем стоит несоблюдение сроков выполнения работ, отмечают управляющий партнер Рустам Курмаев и партнеры Рустам Курмаев и партнеры Группа «Федеральный Рейтинг» арбитраж (крупные споры — высокий рынок) группа Уголовно-правовая группа Банкротство (включая споры) (высокий рынок) группа Разрешение споров в судах общей юрисдикции 1 место по доходам на одного юриста (менее 30 юристов) 5 место по доходам Профиль компании × Рустам Курмаев. Также заказчик может пренебречь своим обязательством по оказанию необходимой помощи подрядчику, добавляет эксперт. Все это приводит к срыву сроков. Более того.
Очень часто в составляемых клиентом договорах указывается, что выплата аванса является их правом, а не обязанностью. Поэтому отказ от уплаты аванса не влечет за собой никаких последствий для клиента. В итоге у подрядчика нет денег на закупку материалов, но заказчик настаивает на продолжении работ.
Рустам Курмаев, Управляющий партнер Рустам Курмаев и партнеры Рустам Курмаев и партнеры Группа «Федеральный рейтинг» Группа «Арбитраж» (крупные споры – high market) Группа «Уголовное право» Группа «Банкротство (включая споры) (high market)» Группа «Разрешение споров в судах общей юрисдикции» 1 место по выручке на одного юриста (менее 30 юристов) 5 место по выручке Профиль компании ×
По его словам, практически все случаи несоблюдения сроков сопровождаются тем, что стороны по-разному оценивают происходящее на стройке. Контрагенты обвиняют друг друга: «Клиент считает, что внес достаточный аванс и ждет результатов, а исполнитель указывает объективные причины, по которым сроки выполнения работ не могут быть соблюдены, и обвиняет клиента в том, что он не оказал помощь». Аналогичная ситуация произошла вокруг крупной стройки на Дальнем Востоке.
Разлад в подрядных отношениях
Четыре года назад в городе Советская Гавань Хабаровского края должна была быть введена в эксплуатацию новая тепловая электростанция. Но сроки сдачи объекта неоднократно менялись из-за корректировок проектно-сметной документации и других препятствий, с которыми подрядчик сталкивался по разным причинам. К концу 2019 года большая часть работ была завершена. Заказчиком строительства выступило РАО «Энергетические системы Востока», которое выбрало Смит-Ярцево генеральным подрядчиком по монтажу магистральных тепловых сетей».
В договоре стороны оговаривали, что подрядчик должен поставить полностью оборудованный объект, подключенный к внешней инфраструктуре. Бумаги были подписаны осенью 2017 года. Стоимость работ составила 2,5 млрд рублей, из них более 500 млн рублей. Подрядчик периодически получал авансы.
Обязательства «Смит-Ярцево» были обеспечены банковскими гарантиями петербургского банка «Россия» в размере полученных авансов. В соглашении стороны указали случаи, при которых клиент имеет право на получение денег по гарантии:
- Генеральный подрядчик нарушает какое-либо из своих договорных обязательств. Например, вы поздно начали строительство, сорвали сроки выполнения работ или выполнили их некачественно. Генподрядчик не вернул сумму аванса, полученного после расторжения договора
А осенью 2019 года РАО Энергетические системы Востока расторгло договор, потребовала возврата аванса и попросила АСГМ взыскать штраф со Смит-Ярцево за то, что контрагент нарушил сроки выполнения пяти этапов договора, а также не уложился в плановый срок окончания работ (дело № А40-252829/2019). В ходе процесса истец отказался от части требований и уменьшил сумму исковых требований с более чем 2,5 млрд рублей до 772,6 млн рублей. В результате рассмотрения дела АСГМ пришел к выводу, что генподрядчик не виноват в срыве сроков, так как это произошло по вине истца. Суд не нашел оснований для начисления «Смит-Ярцево» штрафа за просрочку в период со 2 сентября 2018 года по 24 июня 2019 года и уменьшил сумму до 25 млн рублей. Затем суд оценил убытки заказчика от увеличения сроков строительства.
Битва за деньги по банковской гарантии
Параллельно этому процессу РАО Энергетические системы Востока пыталось получить деньги по банковским гарантиям, мотивируя это нарушением условий договора. Здесь уже упоминалась сумма в 574,2 млн рублей, которую требовал заказчик, ссылаясь на невозврат аванса и нарушение сроков выполнения работ. Банк, связанный формальными обязательствами, был обязан уплатить сумму гарантий в полном объеме. Но он этого не сделал. «Кузница-Ярцево» в суде потребовала признать претензию заказчика необоснованной и завершить работы в помещении. Истцу сразу же удалось добиться применения обеспечительных мер в виде запрета на перечисление денежных средств в пользу РАО ЭС Востока под банковскую гарантию (дело № А56-114113/2019.
Такие обеспечительные меры — новинка в российской практике, утверждает Курмаев. В подавляющем большинстве случаев суды отказывают в предоставлении залога, ссылаясь на особый статус банковской гарантии как меры по получению аванса, независимого от основного обязательства, исключающего спор с контрагентами, отмечает юрист. Однако в рассматриваемом споре был использован комплекс доводов, убедивший суд в том, что понятие иска приведет к защите прав и интересов подрядчика, подчеркивает Курмаев: «Судя по тому, что все судебные акты Ориентируясь на сложность требований, мы нашли ключ к опровержению доводов о невозможности запрета на выплату банковских гарантий.
Для подтверждения своей позиции истец с участием всех заинтересованных лиц запросил решение о назначении комплексной экспертизы в порядке нотариального удостоверения доказательств. Саму экспертизу проводили специалисты строительной отрасли. Они изучили объект, проанализировали взаимоотношения сторон и установили, что Смит-Ярцево успела выполнить работы на сумму около 1,5 млрд рублей до даты расторжения договора: «Это соответствует выполнению обязательств по корректировке проекта работ и разработать документацию работ в полном объеме, производство строительно-монтажных работ — частично. Пришлось прибегнуть к услугам нотариуса, чтобы клиент не скрыл результаты работы.
Суд признал этот документ допустимым доказательством и указал, что истцом представлены к делу элементы, подтверждающие результаты указанного экспертного заключения. Кроме того, первая инстанция отметила, что ответчик не опроверг факты работы, проведенной Смит-Ярцево».
В результате в 2020 году первая инстанция признала недействительными требования Восточного РАО ЭС о выплате денег под банковскую гарантию. Это пример новаторского подхода к защите интересов подрядчика от несоразмерных требований заказчика, которые настолько распространены в строительной отрасли, что Курмаев такое решение приветствует.
Проблемы госзаказов в стройке
Анна Багманова, начальник юридического отдела ООО «Смит-Ярцево», поясняет, что в госзаказах подрядчик обязан принимать требования заказчика, так как работа на крупных объектах предполагает серьезную конкуренцию: «Если вы не согласны с условиями контракт, ваш конкурент согласится с ними».
Основной причиной конфликтов является по-прежнему неформальный подход в отношениях между сторонами. Из-за высокой конкуренции преддоговорной стадии уделяется очень мало времени. Стороны заключают договор без детального обсуждения условий и не моделируют возможные споры и пути их разрешения. Проблема усложняется тем, что клиенты ставят подрядчиков в жесткие рамки, строят выгодные для кредиторов договоренности, в которых трудно найти компромисс.
Василий Малинин, руководитель отдела разрешения споров Рустам Курмаев и партнеры
Если во время строительства возникает конфликт, очень часто заказчик отказывается от приемки работ, ссылаясь на формальный перечень недостатков, отмечает Багманова: «Можно увидеть отказы из-за неправильных дат в актах приемки, из-за якобы исполнительной документации, неполной и другие абстрактные причины. Однако подрядчик вынужден прикладывать усилия, чтобы добиться сдачи работы, и тут время играет против нас: результат работы может быть испорчен и доказать его подготовку будет практически невозможно».
Недостаточно информации об объекте, это не позволяет точно оценить стоимость работ, а клиент хочет получить гарантию, что он не заплатит больше, чем предусмотрено в договоре. Таким образом, стандартный договор от заказчика является стандартным бизнес-риском для подрядчика. Конечно, добросовестный подрядчик хотел бы иметь судебную защиту от абсолютного произвола заказчика.
Анна Багманова, руководитель юридического отдела ООО «Смит-Ярцево
Справиться с гарантией и обратиться к нотариусу
Независимость банковской гарантии может усугубить проблемы. Одним из возможных вариантов защиты является запрет банку выплачивать деньги по гарантии в рамках обеспечительных мер. Как это сделали представители Смит-Ярцево в спорной ситуации».
Как показывает анализ судебной практики, шансы на получение иска увеличивают доводы о том, что клиент получил надлежащее исполнение и злоупотребил правом требования денежных средств по банковской гарантии. Исковые требования должны быть составлены таким образом, чтобы показать суду возможность удовлетворения иска и таким образом защитить интересы исполнителя.
Рустам Курмаев, Управляющий партнер Рустам Курмаев и партнеры Рустам Курмаев и партнеры Группа «Федеральный рейтинг» Группа «Арбитраж» (крупные споры – high market) Группа «Уголовное право» Группа «Банкротство (включая споры) (high market)» Группа «Разрешение споров в судах общей юрисдикции» 1 место по выручке на одного юриста (менее 30 юристов) 5 место по выручке Профиль компании ×
«Шансы на успех возрастают, если вместе с иском о ничтожности требования о выплате гарантийного платежа присутствует и иск о признании исполнителем надлежащим образом исполненных обязательств по договору. Суд будет вынужден изучить обстоятельства взаимоотношений сторон по трудовому договору и сопоставить их с поведением клиента, требующего оплаты от банка, несмотря на самостоятельный характер гарантии гарантированного обязательства», — комментирует Ярослав Шицле × .
Еще одним важным моментом обсуждаемого спора является проведение предварительного исследования в порядке протоколирования доказательств, что позволит обосновать правовую позицию по делу требуемыми фактами. Этот способ является относительно новым, отмечает руководитель направления «Бизнес-споры» Рустам Курмаев и партнеры Рустам Курмаев и партнеры Группа «Федеральный рейтинг» Группа «Арбитражные процедуры» (крупные споры – высокий рынок) Группа «Уголовное право» Группа «Банкротство (в том числе споры) (высокий рынок)» Группа «Разрешение споров» споры в судах общей юрисдикции 1 место по доходам на одного адвоката (менее 30 юристов) 5 место по доходам Профиль компании × Василий Малинин: «По крайней мере, в судебной практике, у судов еще не сложилось единого отношения к заключению, составленному на основании решения нотариуса. Но мы пытаемся повысить ценность доказательства ссылкой на ч. 5 ст. 69 АПК РФ и убедили суд принять заключение нотариальной экспертизы как полностью достоверное доказательство».
«Досудебная экспертиза нужна для определения статуса работ до того, как подрядчик потеряет доступ в помещение. Когда назначена судебно-медицинская экспертиза, она может занять 3-6 месяцев, а подрядчик рискует остаться без доказательств», — говорит Курмаев. «Смит-Ярцево» обратилась с просьбой о проведении экспертизы сразу после вручения уведомления о предстоящем расторжении договора и получения экспертного заключения в части отказа заказчика принять работу».
Самое главное, что при назначении экспертизы нотариус выступает как независимый орган и руководствуется процессуальными нормами АПК и УПК, говорит юрист. То есть, по сути, нотариус заменяет суд и выполняет аналогичную процедуру:
Вот приблизительный список наиболее распространенных требований.
Банковская гарантия: требования банков и причины отказа
Банковская гарантия – это удобный способ участия поставщика в электронных процедурах, для которых у Клиента установлены гарантийные требования. Поручительство позволяет без привлечения собственных оборотных средств участвовать в одном или нескольких тендерах, особенно актуален этот инструмент в рамках тендеров по 223-ФЗ и 44-ФЗ.
Клиенты часто выдвигают жесткие требования по предоставлению залога, и не все банки могут удовлетворить потребности молодого бизнеса и малого бизнеса в предоставлении инструмента. В этой статье мы увидим причины отказа в получении банковской гарантии и то, как ЭТП ГПБ «Финансовый Супермаркет» помогает законно обходить существующие ограничения.
В соответствии с ФЗ №44 банковские гарантии выдаются с внушительным перечнем требований и формальностей для всех сторон. Иногда дизайн перестает быть прибыльным. В редких случаях директора сталкиваются с черными и серыми поручителями, выдающими фальшивый документ. Кроме того, при отказах всех соответствующих банков заключение договора с клиентом становится затруднительным или невозможным.
Терминология
В операциях с банковскими гарантиями участвуют 3 стороны:
- Бенефициар. Это компания, в пользу которой совершается сделка. Вы являетесь получателем услуг, товаров и банковская гарантия оформляется на ваше имя. В случае несоблюдения условий сделки бенефициар получает компенсацию от банка. Главный. Компания или физическое лицо, которое соглашается выполнить запрос бенефициара. Принципал запрашивает банковскую гарантию, заключает сделку с банком и оплачивает комиссию. Гарантия. Компания, отвечающая требованиям ФЗ №44 и выдающая банковскую гарантию. Это всегда банки, которые имеют право выдавать такие документы.
По понятным причинам банки предпочитают не рисковать и не выступать поручителями в случаях, когда надежность принципала вызывает сомнения.
Кроме того, банк должен быть включен в список Минфина, опубликованный на его официальном сайте.
На что оно распространяется
Банковская гарантия распространяется и гарантирует именно те обязательства принципала, которые в ней указаны. Например, при запросе 44-ФЗ укажите ФИО клиента и предмет заключаемого договора или данные о приобретении, если предоставляете запрос компании. Важно помнить, что контрагент клиента предоставляет безусловную и безотзывную банковскую гарантию исполнения в течение гарантийного срока, а не только непосредственную работу по договору.
Если между бенефициаром и принципалом заключено несколько соглашений или договоров, указывается только тот, который в нем указан, остальные не применяются.
В 2011 году окончил УГЮО (ИПиП), в 2013 году – Российскую академию народного хозяйства и государственной службы по программе «Управление государственными и муниципальными закупками». С 2013 по 2018 год занимался юридическим сопровождением найма бюджетных учреждений федерального и регионального уровней.
Одновременно с возможностью того, что небольшие компании (МСП) в ряде случаев не дают никаких гарантий исполнения контракта. Закон № 44 ввел новую обязанность подрядчика по предоставлению гарантий по заключенным договорам в целях получения их оплаты. Расскажем, что это такое и на что еще следует обратить внимание, принимая решение о совершении покупки
Что такое гарантийные обязательства и как избежать проблем с банковской гарантией на ОГО
Основные положения о гарантиях сформулированы в Гражданском кодексе:
Статьи с 469 по 471 о гарантиях на продукцию устанавливают правила, расчеты, качество продукции. В искусстве. 506-524 описывает поставку: на нее также распространяются положения о продаже. Изобразительное искусство. 721-722, 737, 754-757 о подрядных работах регулируют качество работ и возможность предоставления гарантии. В соответствии со ст. 783, положения договора распространяются на гарантии обслуживания.
Закон о защите прав потребителей регулирует гарантию:
Уважаемые читатели! Чтобы решить вашу проблему прямо сейчас,
Получить бесплатную консультацию
— обратиться к назначенному судом адвокату в онлайн-чате справа или по телефону: +7 (499) 938 6124 — Москва и область. +7 (812) 425 6761 — Санкт-Петербург и область. 8 (800) 350 8362 — Другие регионы РФ Вам не нужно будет тратить
Время и нервы
— Опытный юрист возьмет на себя решение всех ваших проблем!
Из вышеперечисленных причин отказа клиента от принятия банковской гарантии в связи с условием получения гарантом требования от бенефициара до истечения срока действия гарантии может быть применено только одно: несоответствие такой банковской гарантии Требования контрактной документации.
ТРЕБОВАНИЯ ЗАКАЗЧИКОВ И РИСКИ ПОСТАВЩИКОВ Срок действия банковской гарантии
Во многих договорах, заключенных в соответствии с Законом N 44-ФЗ, еще можно встретить условие о том, что договор вступает в силу с момента его подписания и действует до полного исполнения сторонами своих обязательств (выделено мною.-Ф. Т.).
До недавнего времени эти хитроумные условия контрактов можно было найти даже во многих типовых контрактах, разработанных федеральными министерствами и являющихся, кстати, обязательными. В некоторых типовых договорах на федеральном уровне такие условия действуют до сих пор, подталкивая клиентов к прямому нарушению Закона N 44-ФЗ.
См.: Типовой договор на поставку продукции для радиоэлектронной промышленности, военно-морского флота, авиационной техники для государственных и муниципальных нужд (п. 10.1) в первоначальной редакции. Приказ Минпромторга России от 20 февраля 2016 г. N 467 «Об утверждении типового договора на оказание выставочно-ярмарочной деятельности для государственных и муниципальных нужд, типового договора на оказание услуг по диагностике, техническое обслуживание и ремонт автотранспорта для государственных и муниципальных нужд, типовой договор на поставку продукции радиоэлектронной промышленности, судостроительной промышленности, авиационной техники для государственных и муниципальных нужд).
См.: Приказ Минобрнауки России от 21 октября 2015 г. N 1180 «Об утверждении типового договора на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ, типовых условий договора при использовании результатов интеллектуальной деятельности» включается в договоры на выполнение работ, оказание услуг и информационную карточку типового договора, типовых условий договора» (п. 10.2) (зарегистрировано в Минюсте России 31 декабря 2015 г. N 40511).
Известно, что срок банковской гарантии, которую поставщик может предоставить заказчику в качестве гарантии исполнения обязательств по договору, должен превышать срок договора не менее чем на один месяц (п. 44-ЗФ).
При этом формулировка в условиях договора о том, что договор действует до полного исполнения сторонами своих обязательств, не дает возможности точного определения поставщиком срока действия банковской гарантии.
Такие условия договора обоснованно квалифицируются антимонопольными органами как нарушение заказчиком ч. 3 ст. 96 Закона № 44-ФЗ.
Так, в одном из рассмотренных случаев комиссия ФАС России правильно отметила, что данное заказчиком определение срока окончания действия договора — «до полного исполнения сторонами своих обязательств по настоящему договору» — не позволяет сделать вывод о своевременности исполнения обязательств сторон и влечет фактическое отсутствие требований об обеспечении по договору.
См.: постановление ФАС России от 15 июля 2015 г по делу N К-840/15.
Аналогичные решения в аргументации принимаются и другими контролирующими органами в сфере заключения договоров, выставленная позиция также подтверждается судебной практикой.
См.: Решение Курского УФАС России от 04.02.2015 по делу № 09/2015; постановление Омского УФАС России от 01.07.2015 по делу № 03-10.1/221-2015.
См.: Постановление Верховного Суда Российской Федерации от 12 мая 2017 г. N 305-КГ17-4248.
Комментируемое условие договора противоречит не только Закону N 44-ФЗ, но и Гражданскому кодексу Российской Федерации (далее также — ГК РФ, Кодекс).
Дело в том, что формулировка о действительности договора является избыточной до полного выполнения сторонами своих обязательств, поскольку в силу п. 1 ст. 408 ГК РФ обязательство погашается только надлежащим исполнением, а в соответствии с п. 4 ст. 425 ГК РФ истечение срока договора не освобождает стороны от ответственности за его нарушение.
Очевидно, что если в договоре не указано, что он действует до полного его исполнения, то истечение его срока не может служить основанием для отказа сторон от его исполнения, так как общее правило Кодекса о том, что только надлежащее исполнение будет Погашено распространяющееся на отношения сторон обязательство.
Как уже отмечалось, Закон N 44-ФЗ содержит требование о превышении срока действия банковской гарантии не менее чем на один месяц срока действия договора (ч. 3 ст. 96).
В этом смысле возникает закономерный вопрос о допустимости установления клиентом требования о сроке действия банковской гарантии более одного месяца (правовая оценка) и, при необходимости, о пределах продления указанного срока на клиент (экономический аспект).
На первый вопрос утвердительно отвечает практика Верховного Суда Российской Федерации (далее также Суд), что представляется вполне обоснованным.
Таким образом, Судебная коллегия по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации подтвердила, что установление заказчиком в аукционной документации срока действия банковской гарантии не менее 60 дней с даты истечения срока действия договора не нарушает часть 3 ст. 96 Закона № 44-ФЗ.
Суд исходил из того, что закон в рассматриваемой части не содержит ограничения максимального срока гарантии.
Судебная коллегия представила еще два аргумента в поддержку своей позиции. Антимонопольный орган, допустивший в составе документации нарушение клиентом законодательства Российской Федерации о контрактной системе, не доказал, как именно такие действия клиента ограничивают конкуренцию на торгах. Клиент подтвердил, что увеличение срока банковской гарантии связано со спецификой договора: перевозка грузов железнодорожным транспортом и наличие нерабочих дней после истечения срока его действия.
Таким образом, ограничительное толкование антимонопольным органом и судами трех инстанций нормы ч. 3 ст. 96 Закона № 44-ФЗ, якобы запрещающая покупателю продлевать гарантийный срок, не была поддержана Верховным Судом РФ.
Коллегия Трибунала отменила решения арбитражных судов, также были признаны незаконными пункты предписания ФАС России о нарушении клиентом Закона N 44-ФЗ. Эту позицию Верховный Суд Российской Федерации сформулировал и по другим кассационным искам, в которых рассматривались аналогичные споры.
См.: Постановление Верховного Суда Российской Федерации от 2 мая 2017 г. N 305-ЭС16-20341 по делу N А40-227679/2015.
См.: Постановление Верховного Суда Российской Федерации от 27 июня 2017 г. N 305-ЭС17-1132 по делу N А40-8638/2016.
Заявленное толкование Верховного Суда РФ относительно срока поручительства по договору не вызывает сомнений.
Однако для поставщика принципиальным вопросом является не допустимость продления срока гарантии покупателем, а возможный предел продления покупателем указанного срока.
Таким образом, с экономической точки зрения размер комиссии за выдачу банковской гарантии напрямую связан со сроком действия гарантии (чем больше срок, тем больше размер вознаграждения банка).
При таких обстоятельствах возможность произвольного определения клиентом указанного срока напрямую влияет на уровень финансовых затрат провайдера.
Наконец, на практике имеет место своеобразное совмещение клиентом требований к продолжительности исполнения договора.
Например, заказчики устанавливают в документации о закупке правило, что срок действия банковской гарантии должен быть не менее одного месяца после истечения срока действия договора, а в самом проекте договора на ту же закупку поставщик видит совсем другое условие: например, требование о том, чтобы гарантийный срок составлял не менее 60 дней с даты расторжения договора.
Очевидно, что такие действия заказчика не позволяют поставщикам получить банковскую гарантию из-за противоречивых требований документации и проекта договора.
Учитывая, что проект договора является неотъемлемой частью документации о закупке, в принципе недопустимо, чтобы требования документации и проекта договора для одной и той же процедуры закупки противоречили друг другу (ст. 50 ч. 2, ч. 4 ст. 64 НК РФ). Закон о договорном режиме). Однако такие случаи часто встречаются на практике.
Поручительство — договор, по которому поручитель обязуется перед чужим кредитором (должником) отвечать за полное или частичное исполнение последним своих обязательств (ст. 361 ГК РФ).
107. Поручительство и банковская гарантия как способы обеспечения исполнения обязательств.
Поручительство — договор, по которому поручитель обязуется перед чужим кредитором (должником) отвечать за полное или частичное исполнение последним своих обязательств (ст. 361 ГК РФ).
Основанием для возникновения поручительства является договор между кредитором и поручителем или закон (например, статья 523 ГК РФ). Форма договора письменная (ст. 362 ГК РФ).
• поручительство может обеспечить обязательство, которое возникнет в будущем (ст. 361 ГК РФ);
• поручитель несет солидарную ответственность с должником (ст. 363 ГК РФ), т. е кредитор вправе сам решать, к какому из них предъявлять требования;
• сумма ответственности поручителя может не соответствовать сумме долга по основному обязательству;
• поручитель, исполнивший обязательство вместо должника, имеет право на (последующее) обращение к должнику о взыскании с него уплаченных кредитору денежных средств (ст. 365 ГК РФ).
2) при изменении условий обеспечения обязательства без согласия поручителя;
3) с переводом долга на другое лицо, если на это не согласен поручитель;
4) если должник отказывается принять надлежащее исполнение;
5) если гарантийный срок, указанный в договоре, истек;
6) если срок залога не установлен, то залог прекращается, если кредитор не предъявит требования к залогу в течение одного года со дня наступления срока исполнения основного обязательства. Если срок исполнения основного обязательства не указан, облигация прекращается, если кредитор не предъявит требования к облигации в течение двух лет с даты заключения договора об облигации (п. 4 ст. 367 ГК РФ). Кодекс Российской Федерации).
Поручитель, исполнивший обязательство, передает права кредитора по основному и дополнительному обязательствам в той мере, в какой поручитель удовлетворил требования кредитора. Кредитор должен предоставить вам документы, подтверждающие кредитные права. Если гарантированное обязательство исполнено должником, он должен уведомить об этом поручителя во избежание двойного исполнения обязательства по нему.
Банковская гарантия – это поручительство, в котором кредитная организация (гарант) выступает в качестве поручителя. Кредитор по банковской гарантии называется бенефициаром, а должник – принципалом.
По банковской гарантии банк или иное кредитное учреждение, или страховая организация, именуемая гарантом, выдает по требованию другого лица (принципала) письменное обязательство произвести платеж кредитору принципала (бенефициара) в соответствии с с условиями, данными гарантом обязательства, денежной суммой при предъявлении бенефициаром письменного требования об оплате.
Широко распространена выдача банковских гарантий в обмен на комиссию. При наличии адекватного вознаграждения поручитель имеет право регресса против принципала.
Обязательство гаранта перед бенефициаром является безусловным: гарант обязан по письменному требованию бенефициара уплатить требуемую сумму до истечения установленного гарантийного срока.
Банковская гарантия не может быть отозвана гарантом и действует с даты выдачи.
Поручитель может отказать бенефициару в следующих случаях:
1) если требования бенефициара или представленные им подтвержденные документы не соответствуют условиям гарантии либо представлены по истечении гарантийного срока;
2) если гарант до удовлетворения требования бенефициара знал о том, что основное обязательство принципала перед бенефициаром исполнено, признано недействительным или погашено по иному основанию.
Действие банковской гарантии прекращается уплатой суммы, на которую выдана гарантия, по истечении гарантийного срока или на основании отказа бенефициара от прав по гарантии.
• условный, дающий бенефициару право погасить кредит только в случае предоставления последним решения суда о нарушении обязательства принципалом;
• безусловное, при наличии которого гарант обязан выполнить требования бенефициара без предоставления последнему доказательств ненадлежащего исполнения принципалом своих обязательств.
• банковская гарантия не зависит от основного обязательства;
• пределы ответственности гаранта перед бенефициаром определяются суммой денег, указанной в банковской гарантии;
• в случае неисполнения гарантом обязанности по уплате долга принципала гарант может быть привлечен к ответственности за неправомерные действия и может быть привлечен к ответственности на сумму большую, чем указанная в банковской гарантии (п. 2 ст. 377 Гражданского Кодекс Российской Федерации); гарант, удовлетворивший требование бенефициара, имеет право на обжалование принципала (п. 1 ст. 379 ГК РФ).
По истечении срока, но в течение 2-х лет со дня покупки потребитель обнаружил в купленном товаре недостаток. Я отдал вещь продавцу в ремонт, а он в свою очередь отказался, заявив, что гарантия уже истекла, а дефект возник из-за нарушения правил использования товара покупателем. Palanord. ru Заказчик может устанавливать требования к обеспечению качества товаров, работ, услуг по своему усмотрению в зависимости от необходимости. Если договор заключается на поставку товара, то заказчик в документации о закупке обязан прописать требования о предоставлении гарантии изготовителем и (или) поставщиком данного товара и сроке действия такой гарантии)..
