Гарантия должна быть получена до подписания контракта и, как правило, вступает в силу с даты выдачи.
Срок действия банковской гарантии
Согласно 44-ФЗ, для заключения договора победитель должен предоставить гарантию исполнения договора. В большинстве случаев для этого используется банковская гарантия, поэтому для определения срока действия гарантии необходимо знать даты начала и окончания исполнения договора и учитывать требования статьи 96 ГК РФ. 44-ФЗ.
В этом видео показано, как правильно определить срок действия банковской гарантии для обеспечения исполнения договора:
При этом подчеркивается, что требования, установленные заказчиком в договорной документации, договоре на срок действия банковской гарантии не должны ограничивать круг участников заключения договора.
Минфин России рассказал о требованиях к сроку действия банковской гарантии, обеспечивающей исполнение предусмотренных контрактом обязательств
В частности, специалисты министерства в своем письме отмечают, что по ч. 3 ст. 96 Федерального закона от 5 апреля 2013 г. № 44-ФЗ «О системе договоров в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее — Закон № 44-ФЗ), срок действия банковской гарантии должен превышать срок, указанный при исполнении обязательств по договору, который должен быть обеспечен банковской гарантией, не менее чем на один месяц, в том числе в случае его изменения в соответствии со ст. 95 Закона № 44-ФЗ (письмо Минфина России от 27.09.2019 № 24-03-07/74362). В свою очередь Закон № 44-ФЗ не устанавливает иных требований к сроку действия банковской гарантии.
При этом подчеркивается, что требования, установленные заказчиком в договорной документации, договоре на срок действия банковской гарантии не должны ограничивать круг участников заключения договора.
Обращаем ваше внимание, что в определении МС по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации от 2 мая 2017 г. № 305-ЭС16-20341 определение МС по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации от 27 июня, 2017 № 305-ЭС17-1132, определение СК по экономическим спорам Верховного Суда РФ от 27 июня 2017 № 305-КГ17-1095 гласит, что верхний предел действия банковской гарантии составляет не установлены законодательством. Поэтому заказчик может установить требование о предоставлении банковской гарантии с более длительным сроком действия, чем это предусмотрено ч. 3 ст. 96 Закона № 44-ФЗ, если на то есть основания.
Во втором варианте указанный период превышения фактически может составлять два или три месяца. Не все провайдеры с этим согласны, однако противоречий с формулировкой закона нет.
Возможности изменения сроков
Несмотря на то, что срок банковской гарантии прописан в ее тексте, бывают ситуации, в которых они могут быть изменены. К таким случаям относятся:
- изменить срок договора, когда первоначально выданная гарантия перестает распространяться на период его исполнения; условия договора выполнены до срока, указанного в договоре; заключение договора производится на длительный срок.
В первой ситуации необходимо обратиться в кредитную организацию с просьбой о продлении срока действия банковской гарантии на требуемый период времени. Если договор заключен на несколько лет, можно воспользоваться опцией предоставления годового продления БГ.
В Минфине РФ рассказали о требованиях к сроку действия банковской гарантии, обеспечивающей исполнение обязательств, предусмотренных договором. Соответствующая информация содержится в письме Минфина № 24-03-07/74362.
Минфин рассказал о требованиях к сроку действия банковской гарантии
В Минфине РФ рассказали о требованиях к сроку действия банковской гарантии, обеспечивающей исполнение обязательств, предусмотренных договором. Соответствующая информация содержится в письме Минфина № 24-03-07/74362.
В частности, эксперты министерства отмечают, что по ч. 3 ст. № 96 44-ФЗ срок действия банковской гарантии должен превышать договорной срок исполнения обязательств, которое должно быть обеспечено банковской гарантией, не менее чем на один месяц, в том числе в случае изменения в соответствии со ст. 95 44-ФЗ. При этом иные требования на срок действия банковской гарантии 44-ФЗ не установлены.
Подчеркивается, что требования, установленные заказчиком в договорной документации, договоре на срок действия банковской гарантии, не должны ограничивать количество участников договора.
Следует отметить, что в определениях СК по экономическим спорам Верховного Суда РФ № 305-ЭС16-20341, № 305-ЭС17-1132 и № 305-КГ17-1095 указано, что максимальный предел действия банковской гарантии законодательством не установлен. Поэтому заказчик может установить требование о предоставлении банковской гарантии с более длительным сроком действия, чем это предусмотрено ч. 3 ст. 96 44-ФЗ, если на то есть основания.
Гарантийный документ предоставляется заказчику в качестве страховки от неправомерных действий поставщика. Смотрите таблицу, на какой срок выдается банковская гарантия в разных случаях:
Пример расчета периода действия
Приведем наглядный пример, как рассчитать срок действия банковской гарантии по 44 ФЗ при обеспечении договора.
Шаг 1. Рассчитываем общую продолжительность контракта. Что по соглашению сторон государственный контракт действует до окончания года празднования, до 31.12.2020.
Шаг 2. Установите срок выполнения работы. В этом блоке стороны договорились, что работы завершатся 09.11.2020.
Шаг 3. Определить гарантийный срок результата контракта. Прошло 12 месяцев с момента подписания акта о прохождении обучения. Протокол подписан обеими сторонами в установленную дату — 11.09.2020.
Шаг 4. Рассчитайте срок действия банковской гарантии по 44 ФЗ при страховании договора. Страховка действительна до 12.09.2020.
Шаг 5. Определим срок обеспечения гарантийных обязательств по государственному контракту. Банковская гарантия распространяется на все результаты выполненных работ до 10.12.2021.
В соответствии с пунктом 11.8 Положения Минфина России, утвержденного приказом Минфина России от 14.09.2018 № 194н, Минфин России не дает разъяснений в законодательстве Российской Федерации, практика его применения, практика применения нормативных правовых актов Минфина России, а также правил, терминов и понятий толкования, за исключением случаев, когда на него возложена соответствующей обязанности или если это необходимо для обоснования принятого по апелляционной жалобе решения.
Письмо Минфина России от 01.10.2020 № 24-03-08/86052 «О сроке действия банковской гарантии, предоставляемой в качестве обеспечения исполнения контракта при закупках»
В соответствии с пунктом 11.8 Положения Минфина России, утвержденного приказом Минфина России от 14.09.2018 № 194н, Минфин России не дает разъяснений в законодательстве Российской Федерации, практика его применения, практика применения нормативных правовых актов Минфина России, а также правил, терминов и понятий толкования, за исключением случаев, когда на него возложена соответствующей обязанности или если это необходимо для обоснования принятого по апелляционной жалобе решения.
При этом Департамент считает необходимым сообщить, что в соответствии с подпунктом 1 статьи 96 Закона № 44-ФЗ клиент, за исключением случаев, предусмотренных подпунктом 2 статьи 96 Закона от 44-ФЗ, в извещении о закупке, документации о закупке, проекте договора, приглашении к участию в определении поставщика (подрядчика, исполнителя) в закрытом порядке должно быть установлено требование об обеспечении исполнения договора.
Частью 3 статьи 96 Закона № 44-ФЗ предусмотрено, что исполнение договора, залоговых обязательств может быть обеспечено предоставлением банковской гарантии, выданной банком и отвечающей требованиям статьи 45 Закона. 44-ФЗ, либо путем внесения денежных средств на указанный клиентом счет, на котором в соответствии с законодательством Российской Федерации учитываются операции с денежными средствами, полученными клиентом. Способ обеспечения исполнения договора, залоговые обязательства, срок действия банковской гарантии определяются в соответствии с требованиями Закона № 44-ФЗ участником договора, с которым заключен договор, самостоятельно. В то же время.
Таким образом, срок действия банковской гарантии должен превышать договорной срок исполнения обязательств, обеспечиваемых указанной банковской гарантией, не менее чем на один месяц в соответствии с требованиями Закона № 44-ФЗ.
В свою очередь, нормы Закона № 44-ФЗ не содержат иных ограничений относительно продления срока действия банковской гарантии, обеспечивающей срок исполнения обязательств, предусмотренных договором, более чем на один месяц.
Кроме того, в соответствии с частью 4 статьи 96 Закона № 44-ФЗ договор заключается после предоставления участником договора, с которым заключается договор, гарантии исполнения договора в соответствии с Законом № 44 — ФЗ.
Необходимость обеспечения исполнения договора до заключения договора обусловлена также необходимостью обеспечения авансовых платежей по договору.
В ведомстве отмечают, что установление требования к исполнению заказчиком снижает риск возникновения убытков, связанных с ненадлежащим исполнением или нарушением условий договора, нарушением условий договора, особенно крупных инвестиционных договоров, договоров на научно-исследовательские и опытно-конструкторские работы, наступлением гарантийного случая, а также как и в случае банкротства поставщика (подрядчика, исполнителя).
Обязанность предоставить обеспечение исполнения договора является мерой, направленной на защиту государственного или муниципального заказчика от возможных недобросовестных действий участника договора, с которым заключается договор, и реализуется в целях повышения эффективности заключения договора.
При этом, по мнению Департамента, увеличение обязательного срока действия банковской гарантии, установленного положениями статьи 96 Закона № 44-ФЗ, гарантирующей срок исполнения обязательств, предусмотренных договором, более месяца ляжет чрезмерным финансовым бременем на участников контрактной системы.
Подпись обязательств Гаранта по банковской гарантии
Сведения о банковской гарантии (СведБанкГар) (Таблица 4.10)
4 — поручительство предоставляется Принципалу в целях одновременного освобождения от уплаты акцизов при вывозе подакцизной продукции (статья 184 Кодекса) и освобождения от уплаты авансовых платежей по акцизам (статья 204 Кодекса) код) |
5 — гарантия выдается Принципалу в целях освобождения от уплаты авансовых платежей по специальным налогам (случаи, предусмотренные статьей 204 Кодекса)
Детализация гарантированных обязательств Доверителя по уплате сумм налогов и платежей в соответствии с правилами Кодекса (указаны пункты и подпункты соответствующих статей Кодекса)
Срок действия банковской гарантии (до указанной даты включительно)
Принимает значение буквенного кода валюты по общероссийскому классификатору валют, а именно: RUB
0 — банк не гарантирует, что при выдаче данной гарантии выполняются требования к максимальной сумме банковской гарантии и максимальной сумме всех одновременно действующих банковских гарантий, выдаваемых банком, установленные пунктом 8.1 статьи 74.1 Кодекса и Постановления Постановления Правительства Российской Федерации от 24 июля 2017 г. N 874 «О предельном размере банковской гарантии и предельном размере всех одновременно действующих банковских гарантий, выдаваемых банком для принятия банковских гарантий налоговыми органами в обеспечение уплаты налогов» (далее — Постановление N 874) |
1 — банк гарантирует, что при выдаче данной гарантии выполняются требования к максимальной сумме банковской гарантии и максимальной сумме всех одновременно действующих банковских гарантий, выдаваемых банком, установленные пунктом 8.1 статьи 74.1 Кодекса и Постановлением N 874 , выполняются
Подпись обязательств Гаранта по банковской гарантии
— гарантия предусматривает право налогового органа применять меры по взысканию с поручителя сумм, платежное обязательство, которое гарантируется настоящей банковской гарантией, в порядке и сроки, предусмотренные статьями 46 и 47 Кодекса, в случае неисполнения Гарантом требования об уплате денежной суммы по банковской гарантии, направленного до истечения срока действия банковской гарантии;
— обязательство по банковской гарантии (требование об уплате) подлежит исполнению Гарантом в течение пяти рабочих дней со дня получения им требования об уплате денежной суммы по банковской гарантии. Гарант не вправе отказать налоговому органу в удовлетворении требования об уплате денежной суммы по банковской гарантии (за исключением случая, если такое требование предъявлено Гаранту после истечения срока, на который была выдана банковская гарантия).
— обязанность Поручителя не требовать от налогового органа представления документов, не предусмотренных статьей 74.1 Кодекса;
— ответственность Гаранта перед налоговым органом ограничивается суммой, на которую выдана гарантия
1. Заказчик обязан установить требование обеспечения заявок на участие в торгах, аукционах при условии, что начальная (максимальная) цена договора превышает пять миллионов рублей, если иное не установлено Правительством Российской Федерации.
Статья 45. Условия банковской гарантии. Реестры банковских гарантий
1. Клиенты в качестве обеспечения заявок, исполнения договоров, залоговых обязательств принимают банковские гарантии, выданные банками, отвечающие требованиям, установленным Правительством Российской Федерации и включенные в перечень, предусмотренный частью 1.2 настоящей статьи.
(в редакции Федеральных законов от 29.07.2017 № 267-ФЗ (в редакции от 29.12.2017), от 01.05.2019 № 71-ФЗ)
1.1. При установлении требований к банкам Правительство Российской Федерации устанавливает требования к размеру собственных средств (капитала) банка и уровню кредитного рейтинга, присвоенного банку одним или несколькими кредитно-рейтинговыми агентствами, сведения о которых внесены Центральный банк Российской Федерации в реестре кредитно-рейтинговых агентств, по национальной рейтинговой шкале Российской Федерации по методике, соответствие которой требованиям статьи 12 Федерального закона от 13 июля 2015 г. N 222 — ФЗ «О деятельности рейтинговых агентств в Российской Федерации, о внесении изменений в статью 76.1 Федерального закона «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России.
(часть 1.1 введена Федеральным законом от 29.07.2017 N 267-ФЗ (в редакции от 29.12.2017); в редакции Федерального закона от 24.04.2020 N 124-ФЗ)
1.2. Перечень банков, отвечающих установленным требованиям, ведется федеральным органом исполнительной власти по регулированию контрактной системы в сфере заключения договоров на основании информации, поступающей от Центрального банка Российской Федерации, и подлежит опубликованию на официальный сайт федерального органа исполнительной власти по регулированию договорной системы в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет». В случае выявления обстоятельств, свидетельствующих о том, что банк, не включенный в листинг, является соблюдающим или банк, зарегистрированный на бирже, является несоответствующим.
(часть 1.2 введена Федеральным законом от 29.07.2017 N 267-ФЗ (в редакции от 29.12.2017))
1.3. В период реализации плана участия Банка России в реализации мероприятий по предупреждению банкротства банка, включенного в перечень банков, предусмотренный частью 1.2 настоящей статьи, с даты утверждения такого плана, заявления и исполнение договоров могут быть обеспечены банковскими гарантиями указанного банка независимо от соблюдения (несоответствия) такого банка требованиям, установленным в соответствии с частью 1.1 настоящей статьи, по решению Административного совета. Центрального банка Российской Федерации в целях обеспечения непрерывности деятельности указанного банка.
(часть 1.3 введена Федеральным законом от 27.12.2019 N 469-ФЗ)
1.4. В период реализации плана участия Банка России в реализации мероприятий по предупреждению банкротства банка, включенного в перечень банков, предусмотренный частью 1.2 настоящей статьи, со дня утверждения Правлением директоров Центрального банка Российской Федерации такого плана, такой банк не будет исключен из такого списка при условии принятия Советом директоров Центрального банка Российской Федерации решения об обеспечении преемственности деятельности такого банка.
(часть 1.4 введена Федеральным законом от 27.12.2019 N 469-ФЗ)
1.5. Сведения о факте и дате утверждения плана участия Банка России в реализации мероприятий по предупреждению банкротства банка, включенного в перечень банков, предусмотренных частью 1.2 настоящей статьи, и сведения о факте и дата принятия Советом директоров Центрального банка Российской Федерации решения об обеспечении непрерывности деятельности такого банка в период реализации указанного плана направляются Центральным банком Российской Федерации России в федеральный орган исполнительной власти по регулированию контрактной системы в сфере закупок не позднее пяти рабочих дней со дня принятия такого решения.
(часть 1.5 введена Федеральным законом от 27.12.2019 N 469-ФЗ)
1.6. В случае, если банк, включенный в перечень банков, предусмотренный частью 1.2 настоящей статьи, на дату утверждения плана участия Банка России в отношении такого банка в реализации мер по предупреждению банкротства исключается из числа таких перечень до дня принятия Советом директоров Центрального банка Российской Федерации решения об обеспечении непрерывности деятельности указанного банка в период реализации плана участия Банка России в реализации мер по предотвращению банкротства банков.
(часть 1.6 введена Федеральным законом от 27.12.2019 N 469-ФЗ)
3.1. В соответствии с частями 7 и 7.1 статьи 96 настоящего Федерального закона размер гарантии исполнения договора, предоставленной в виде банковской гарантии, уменьшается за счет отказа заказчика от части своих прав по этой гарантии. При этом датой такого отказа является дата включения сведений, предусмотренных частью 7.2 статьи 96 настоящего Федерального закона, в соответствующий реестр договоров, предусмотренных статьей 103 настоящего Федерального закона.
(часть 3.1 введена Федеральным законом от 27.12.2018 N 502-ФЗ)
4. Запрещается включать в условия банковской гарантии требование о представлении клиентом гаранту юридических актов, подтверждающих несоблюдение принципалом обязательств, обеспечиваемых банковской гарантией.
5. Клиент считает банковскую гарантию полученной в срок, не превышающий трех рабочих дней с момента получения.
(в ред. Федерального закона от 01.05.2019 № 71-ФЗ)
6. Основанием для отказа от принятия банковской гарантии клиентом является:
1) отсутствие сведений о банковской гарантии в реестрах банковских гарантий, предусмотренных настоящей статьей;
(в ред. Федерального закона от 31.12.2014 № 498-ФЗ)
2) нарушения банковской гарантии условий, указанных в частях 2 и 3 настоящей статьи;
3) несоответствие банковской гарантии требованиям, содержащимся в извещении о закупке, приглашении к участию в выборе поставщика (подрядчика, исполнителя), документации о закупке, проекте договора, который заключается с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем и т д).
7. В случае отказа от принятия банковской гарантии клиент в срок, установленный пунктом 5 настоящей статьи, сообщает в письменной форме или в форме электронного документа о лице, предоставившем банковскую гарантию, с указанием причин, по которым послужило основанием для отказа.
(в ред. Федерального закона от 28.12.2013 № 396-ФЗ)
8. Банковская гарантия, используемая для целей настоящего Федерального закона, сведения о ней и документы, предусмотренные частью 9 настоящей статьи, должны быть включены в реестр банковских гарантий, публикуемый в единой информационной системе, за исключением банковских гарантий указанных в части 8.1 настоящей статьи. Такие сведения и документы должны быть подписаны усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени банка. В течение одного рабочего дня после включения таких сведений и документов в реестр банковских гарантий банк направляет выписку из реестра банковских гарантий принципалу.
(в ред. Федеральных законов от 31 декабря 2014 г. N 498-ФЗ, от 1 мая 2019 г. N 71-ФЗ)
8.1. Сведения о банковских гарантиях, предусмотренных частью 9 настоящей статьи, на официальном сайте не публикуются, а при приобретении товаров, работ, услуг, сведения о которых составляют государственную тайну, включаются в закрытый реестр банковских гарантий, которые не публикуется в единой информационной системе и на официальном сайте.
(в ред. Федеральных законов от 31 декабря 2017 г. N 504-ФЗ, от 1 мая 2019 г. N 71-ФЗ)
8.2. Дополнительные требования к банковской гарантии, используемые для целей настоящего Федерального закона, порядок ведения и размещения в единой информационной системе реестра банковских гарантий, порядок формирования и ведения закрытого реестра банковских гарантий, в том числе включение Сведения в нем, порядок и сроки предоставления выписок из него, форма требования о выплате денежной суммы по банковской гарантии устанавливаются Правительством Российской Федерации.
(часть 8.2 введена Федеральным законом от 31.12.2014 N 498-ФЗ)
9. В реестр банковских гарантий и в закрытый реестр банковских гарантий включаются следующие сведения и документы:
(в ред. Федерального закона от 31.12.2014 № 498-ФЗ)
1) наименование, местонахождение банка, являющегося поручителем, идентификационный номер налогоплательщика или в соответствии с законодательством иностранного государства аналог идентификационного номера налогоплательщика;
2) наименование, местонахождение поставщика (подрядчика, исполнителя), являющегося основным, идентификационный номер налогоплательщика или в соответствии с законодательством иностранного государства аналог идентификационного номера налогоплательщика;
3) денежная сумма, указанная в банковской гарантии и подлежащая уплате гарантом в случае несоблюдения участником контракта требований настоящего Федерального закона в установленных случаях;
(в ред. Федерального закона от 28.12.2013 № 396-ФЗ)
4) срок действия банковской гарантии;
5) копия банковской гарантии, за исключением банковской гарантии, сведения о которой подлежат включению в закрытый реестр банковских гарантий в соответствии с пунктом 8.1 настоящей статьи;
(в редакции Федеральных законов от 06.04.2014 N 140-ФЗ, от 31.12.2014 N 498-ФЗ)
6) иные сведения и документы, перечень которых устанавливается Правительством Российской Федерации.
(в ред. Федерального закона от 28.12.2013 № 396-ФЗ)
10. Утратил силу с 1 апреля 2015 г. — Федеральный закон от 31 декабря 2014 г. N 498-ФЗ.
11. Банк, выдавший банковскую гарантию, не позднее одного рабочего дня, следующего за днем ее выдачи, либо дня, в который вносятся изменения в условия банковской гарантии, включает сведения и документы, указанные в пункте 9 настоящей статьи в реестр банковских гарантий или представить им в установленные сроки в соответствии с порядком формирования и ведения закрытого реестра банковских гарантий сведения для включения в закрытый реестр банковских гарантий.
(в ред. Федерального закона от 31.12.2014 № 498-ФЗ)
12. В случае предоставления новой гарантии исполнения договора в соответствии с частью 30 статьи 34, пунктом 9 части 1 статьи 95, частью 7 статьи 96 настоящего Федерального закона заказчик не возвращает банковскую гарантию гаранту, предоставившем указанную банковскую гарантию, и плата за это не взимается.
(часть 12 введена Федеральным законом от 27.12.2018 N 502-ФЗ, в редакции Федерального закона от 01.05.2019 N 71-ФЗ)
Стоит отметить, что вероятность получения отказа сохраняется даже при удовлетворении всех запросов. Как правило, основными причинами являются:
Что делать при нарушении срока банковской гарантии
Превышение сроков, отведенных на выполнение плановых работ, либо доставку товаров, не предусматривает возможности восстановления БГ в судебном порядке. Единственный вариант — согласиться на продление, для чего требуется положительное решение всех трех участников сделки:
Гарант, страхующий риски клиента в связи с нарушением обязательств.
Принципал, в пользу которого была составлена гарантия.
Бенефициар, который получает платеж в случае нарушения договора.
Если условия договора допускают возможность продления, проблем не будет.
Сведения о гарантированных обязательствах Принципала по уплате налогов и платежей в соответствии с нормами Кодекса (указаны пункты и подпункты соответствующих статей Кодекса) Dizain-ok. ru 0 — банк не предоставляет гарантировать выполнение требований к максимальной сумме банковской гарантии путем выдачи данной гарантии и максимальной суммы всех одновременно действующих банковских гарантий, выдаваемых одним банком, установленных пунктом 8.1 статьи 74.1 Кодекса и Постановлением Правительства Республики Российской Федерации от 24 июля 2017 г. N 874 «О предельном размере банковской гарантии и предельном размере всех одновременно действующих банковских гарантий, выдаваемых банком, для принятия налоговыми органами банковских гарантий в обеспечение уплаты налогов»(далее — Постановление N 874) |.