Вот пример соблюдения требований к договору по 223-ФЗ — прописан порядок обеспечения исполнения обязательств:
Провайдеры предоставляют обеспечение исполнения договора по 223-ФЗ только в том случае, если заказчик установил такое условие в документации. Страхование договора необходимо для защиты от несвоевременного или недобросовестного исполнения обязательств исполнителем.
Гарантийные обязательства действуют в течение всего срока исполнения договора. Если поставщик нарушает условия договора, выполняет работу некачественно или вообще отказывается выполнять работу, гарантийные обязательства покрывают расходы заказчика.
Как и любая банковская услуга, предоставление залоговых обязательств по исполнению государственного контракта требует специальной регистрации. Поскольку поручитель выступает страховщиком и рискует своими деньгами, он предъявляет особые требования к провайдеру, точнее, к его добросовестности и финансовому состоянию.
Нормативная база
Гарантийные обязательства регулируются гражданским законодательством – п. 4 ст. 368 ч. 1 ГК РФ. А в сфере госзакупок предоставление банковской гарантии по 44-ФЗ подробно расписано в ст. 45. По закону о контрактной системе признается, что это наиболее надежная форма получения контрактов. Участники государственного заказа оформляют гарантийные документы в обеспечение заявок на участие в электронном контрактовании и исполнение государственных контрактов (абз. 4 п. 1 ПП РФ от 30.05.2018 № 626).
Такие самостоятельные долговые обязательства выпускаются только отдельными учреждениями (п. 28 ст. 5 360-ФЗ):
2. Гарант не вправе возражать против кредита бенефициара, вытекающего из основного обязательства, по которому выдана независимая гарантия, а также из любого другого обязательства, в том числе из договора о выдаче независимой гарантии, и в своих возражениях на требование бенефициара об исполнении независимой гарантии не вправе ссылаться на обстоятельства, не указанные в гарантии.
Письмо Минфина России от 22.05.2020 № 24-03-08/42864 «О предоставлении банковской гарантии в целях обеспечения исполнения контракта и бесспорном списании средств со счета гаранта при неисполнении обязательств поставщиком (подрядчиком, исполнителем)»
В соответствии с пунктом 11.8 Положения Минфина России, утвержденного приказом Минфина России от 14.09.2018 № 194н, Минфин России не дает разъяснений в законодательстве Российской Федерации, практика его применения, практика применения нормативных правовых актов Минфина России, а также правил, терминов и понятий толкования, за исключением случаев, когда на него возложена соответствующей обязанности или если это необходимо для обоснования принятого по апелляционной жалобе решения.
Кроме того, Минфин России не имеет каких-либо надзорных или контрольных функций и (или) полномочий в связи с проводимыми закупками и, следовательно, не вправе рассматривать вопрос о законности совершаемых действий и (о) осуществляемые участниками контрактной системы в сфере подряда.
При этом считаем необходимым указать, что в соответствии с частью 3 статьи 83.2 Закона № 44-ФЗ в течение пяти дней с момента размещения заказчиком в единой информационной системе проекта договора, победитель электронной процедуры подписывает указанный проект договора усиленной электронной подписью, размещает подписанный проект договора на электронной площадке и документ, подтверждающий предоставление гарантии исполнения договора, в случае выполнения данного требования устанавливает в извещении и (или) документации о приобретениях либо размещает протокол разногласий, предусмотренный пунктом 4 настоящей статьи.
Согласно части 4 статьи 96 Закона № 44-ФЗ договор заключается после предоставления участником договора, с которым заключается договор, гарантии исполнения договора.
В соответствии с частью 3 статьи 96 Закона № 44-ФЗ исполнение договора, залоговых обязательств может быть обеспечено предоставлением банковской гарантии, выданной банком и выполнением требований статьи 45 Закона № 44-ФЗ, либо путем внесения денежных средств на указанный клиентом счет, на котором в соответствии с законодательством Российской Федерации учитываются операции с денежными средствами, полученными клиентом. Способ обеспечения исполнения договора, залоговые обязательства, срок действия банковской гарантии определяются в соответствии с требованиями Закона № 44-ФЗ участником договора, с которым заключен договор, самостоятельно. В то же время.
Частью 5 статьи 96 Закона № 44-ФЗ предусмотрено, что если участник договора, с которым заключается договор, не предоставляет гарантии исполнения договора в срок, установленный для заключения договора, такой участник считается уклонились от заключения договора.
В соответствии с требованиями части 6 статьи 45 Закона № 44-ФЗ основанием для отказа в принятии банковской гарантии от клиента являются:
1) отсутствие сведений о банковской гарантии в реестрах банковских гарантий, предусмотренных статьей 45 Закона № 44-ФЗ;
2) нарушения банковской гарантии условий, указанных в частях 2 и 3 статьи 45 Закона № 44-ФЗ;
3) несоответствие банковской гарантии требованиям, содержащимся в извещении о закупке, приглашении к участию в выборе поставщика (подрядчика, исполнителя), документации о закупке, проекте договора, который заключается с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем и т д).
В случае отказа от принятия банковской гарантии клиент в срок, установленный подпунктом 5 статьи 45 Закона № 44-ФЗ, сообщает в письменной форме или в форме электронного документа об этом лицу, предоставившему гарантировать банк с указанием причин, послуживших основанием для отказа (ч. 7 ст. 45 Закона № 44-ФЗ).
Так, Закон № 44-ФЗ устанавливает порядок рассмотрения, а также перечень оснований для отказа в принятии банковской гарантии от клиента. В то же время Закон № 44-ФЗ не предусматривает предварительного рассмотрения клиентом проекта банковской гарантии.
Вместе с тем считаем необходимым отметить, что в настоящее время Минфином России внесен в Правительство Российской Федерации проект Федерального закона «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» и статья 45 Федерального закона «О системе договоров на приобретение товаров, работ, услуг для государственных и муниципальных нужд», которым предусмотрено наделение Правительства Российской Федерации правом разработки формы унифицированной банковской гарантии в в целях обеспечения исполнения договоров (соглашений).
Принятие законопроекта позволит Правительству РФ унифицировать форму банковской гарантии в целях обеспечения заявок, исполнения договоров (договоров), при осуществлении закупок в соответствии с Законом № 44-ФЗ и Федеральным Закон № 223-ФЗ от 18.07.2011 «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц».
Кроме того, утверждение Правительством Российской Федерации унифицированной формы банковской гарантии позволит исключить возможность включения банками в банковскую гарантию оговорок, препятствующих последующему бесспорному списанию денежных средств со счета гаранта в соответствии с требованиям действующего законодательства Российской Федерации.
Департамент также отмечает, что в соответствии с частью 3 статьи 45 Закона № 44-ФЗ в случае, предусмотренном извещением о закупке, документацией о закупке, проектом договора, заключенным с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем), банк Гарантия включает условие о праве клиента на бесспорное списание денежных средств со счета гаранта в случае неисполнения гарантом требования клиента об уплате денежной суммы по банковской гарантии, направленного до истечения срока действия банковской гарантии гарантии в срок, не превышающий пяти рабочих дней.
В соответствии с пунктом 3 части 2 статьи 45 Закона № 44-ФЗ банковская гарантия должна быть безотзывной и содержать обязанность поручителя уплатить заказчику неустойку в размере 0,1 процента от подлежащей оплате суммы оплата за каждый день просрочки.
Постановление Правительства Российской Федерации от 8 ноября 2013 г. № 1005 «О банковских гарантиях, используемых для целей Федерального закона «О системе договоров в сфере закупок товаров, работ, услуг для удовлетворения государственных и муниципальных нужд» (далее — Постановление № 1005) утверждены дополнительные требования к банковской гарантии, используемой для целей Закона № 44-ФЗ (далее — дополнительные требования), а также перечень документов, представляемых клиентом в банк одновременно с требованием об уплате денежной суммы по банковской гарантии.
В соответствии с пунктом первым дополнительных требований банковская гарантия выдается в письменной форме на бумажном носителе или в форме электронного документа, подписанного электронной подписью, форма которого предусмотрена Законом № 44-ФЗ от лицо, имеющее право действовать от имени банка (далее — поручитель), на условиях, определенных гражданским законодательством и статьей 45 Закона № 44-ФЗ.
Кроме того, в соответствии с абзацем четвертым подпункта «б» дополнительных требований недопустимо включение в банковскую гарантию требования о представлении клиентом гаранта одновременно с требованием об уплате денежной суммы по банковской гарантии документов, не включенных в перечень документов, утвержденных Постановлением № 1005, для которого указанный перечень документов является исчерпывающим.
Принцип независимости поручительства от основного обязательства, обеспечения соблюдения того, что было выдано, закреплен в статье 370 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее — Гражданский кодекс Российской Федерации), согласно тех что обязательство гаранта перед бенефициаром, предусмотренное банковской гарантией, не зависит в отношениях между ними от того основного обязательства, по гарантии которого она выдана, даже если гарантия содержит ссылку на это обязательство.
Так, в соответствии с пунктами 1, 2 статьи 370 ГК РФ:
1. Обязанность гаранта перед бенефициаром, предусмотренная независимой гарантией, не зависит в отношениях между ними от основного обязательства, во исполнение которого она выдана, от отношений между принципалом и гарантом, а также от по любым другим обязательствам, даже если независимая гарантия содержит ссылки на них.
2. Гарант не вправе возражать против кредита бенефициара, вытекающего из основного обязательства, по которому выдана независимая гарантия, а также из любого другого обязательства, в том числе из договора о выдаче независимой гарантии, и в своих возражениях на требование бенефициара об исполнении независимой гарантии не вправе ссылаться на обстоятельства, не указанные в гарантии.
Следовательно, в соответствии с пунктом 2 статьи 370 ГК РФ поручитель не вправе выдвигать против требования бенефициара, вытекающего из основного обязательства, возражения, которые могли бы быть представлены принципалом в связи с исполнением обязательства главный.
Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в постановлении от 2 октября 2012 г. № 6040/12 по делу № А40-63658/11-25-407 указал, что из принципа независимости банковской гарантии закрепленного в статье 370 ГК РФ, следует, что заявленные банком возражения, основанные на оценке обстоятельств исполнения основного обязательства, не могут рассматриваться в качестве уважительной причины для отказа в выплате.
На основании изложенного Департамент делает вывод, что в случае, предусмотренном частью 3 статьи 45 Закона № 44-ФЗ, ненадлежащее исполнение поставщиком (подрядчиком, исполнителем) своих обязательств по договору, заключенному в соответствии с Закон № 44-ФЗ предполагает гарантированное получение бенефициаром денежной суммы от поручителя, поскольку выполнены все требования Закона № 44-ФЗ, в том числе предусмотренные пунктом 3 части 2, частями 3, 4 статьей 45 Закона № 44-ФЗ, дополнительные требования и перечень документов, утвержденные Постановлением № 1005, не предусматривают возможности отказа поручителя в удовлетворении кредита бенефициара на основании оценки обстоятельства исполнения основного обязательства.
Статья 374 ГК РФ предусматривает, что требование бенефициара об уплате денежной суммы по независимой гарантии должно быть предъявлено гаранту в письменной форме с приложением документов, указанных в приложенной гарантии, в связи с чем у заказчика возникает право на отмену, предусмотренное пунктом 3 статьи 45 Закона № 44-ФЗ, может быть реализовано только путем направления соответствующего требования поручителю в порядке, утвержденном Постановлением № 1005.
Ввиду вышеизложенного, предъявление клиентом требования о праве на бесспорное списание денежных средств со счета поручителя в соответствии с частью 3 статьи 45 Закона № 44-ФЗ влечет безоговорочное принятие со стороны поручителя обязательство по уплате денежной суммы по банковской гарантии с исчерпывающим перечнем документов, представляемых клиентом в банк одновременно с обязательством по уплате денежной суммы по банковской гарантии, предусмотренным Постановлением № 1005.
Очевидно, что в такой ситуации при наличии соответствующих условий в банковской гарантии банк будет обязан выплатить всю сумму, предусмотренную по такой гарантии, после чего предъявит право апелляции принципалу на основании ст. 379 ГК РФ, а принципал обязан возместить банку уплаченные им суммы, если договором о выдаче гарантии не предусмотрено иное. В результате получается, что принципал за допущенную просрочку заплатит больше, чем предусмотрено в договоре гарантированного основного обязательства. Соответственно, банковская гарантия в этом случае становится самостоятельным инструментом наказания должника за ненадлежащее исполнение обязательств.
Банковская гарантия: обеспечение или наказание
Специфика банковской гарантии заключается в ее независимости от основного обязательства, по которому она выдается, что предполагает, по сути, бесспорную выплату при подаче гаранту правильно оформленного заявления, соответствующего требованиям данной гарантии. Поручитель, в силу п. 2 ст. 370 ГК РФ, вы не вправе возражать против кредита бенефициара, вытекающего из основного обязательства.
По взаимоотношениям бенефициара и гаранта в части оплаты банковской гарантии существует обширная судебная практика, свидетельствующая об обязательности выплаты сумм, гарантированных банком. Исключением является случай, когда недобросовестный бенефициар в целях собственного неосновательного обогащения, действуя в ущерб поручителю и принципалу, требует выплаты от поручителя при отсутствии обеспеченного обязательства. В этом случае требование бенефициара не подлежит удовлетворению на основании статьи 10 ГК РФ (пункт 4 информационного письма Президиума ВАС РФ от 15 января 1998 г. N 27).
Интересным и не до конца раскрытым в судебной практике, на мой взгляд, является вопрос о том, является ли банковская гарантия только гарантийным инструментом, или это еще и самостоятельный инструмент наказания доверителя за ненадлежащее исполнение им своих обязанностей.
С одной стороны, Верховный Суд РФ в своих судебных актах указывает, что институт банковской гарантии призван предоставить бенефициару возможность как можно быстрее получить комплаенс, не опасаясь возражений со стороны основного должника, в случаях, когда кредитор (выгодоприобретатель) полагает, что срок исполнения обязательства соблюден или иные обстоятельства, в случае выдачи гарантии (Постановление Верховного Суда Российской Федерации от 28 июля 2016 г. N 305- ЕС16-3999 в деле N А40-26782/2015), тем самым четко подчеркивая обеспечительный характер банковской гарантии.
С другой стороны, ссылаясь на положения ст. 370 ГК РФ принцип независимости банковской гарантии, Верховный суд указывает, что гарантии по своей правовой природе представляют собой сделки, не зависящие от договора, заключенного между принципалом и бенефициаром, и гарантом не связан таким соглашением. Независимость гарантии гарантируется наличием особых и исчерпывающих причин отказа гаранта в удовлетворении требования бенефициара, никак не связанных с основным обязательством (п. 1 ст. 376 ГК РФ). Российская Федерация).
Исходя из данной правовой позиции Верховного Суда Российской Федерации, представляется интересным, что размер банковской гарантии значительно превышает размер ответственности, например, за несвоевременное исполнение обязательств принципалом, в том числе размер неустойки и штрафы, предусмотренные договором поручительства.
Очевидно, что в такой ситуации при наличии соответствующих условий в банковской гарантии банк будет обязан выплатить всю сумму, предусмотренную по такой гарантии, после чего предъявит право апелляции принципалу на основании ст. 379 ГК РФ, а принципал обязан возместить банку уплаченные им суммы, если договором о выдаче гарантии не предусмотрено иное. В результате получается, что принципал за допущенную просрочку заплатит больше, чем предусмотрено в договоре гарантированного основного обязательства. Соответственно, банковская гарантия в этом случае становится самостоятельным инструментом наказания должника за ненадлежащее исполнение обязательств.
Однако Федеральным законом от 8 марта 2015 г. № 42-ФЗ введена ст. 375.1, согласно которой бенефициар обязан возместить поручителю или принципалу убытки, причиненные тем, что представленные им документы не были достоверными или предъявленное требование не было обоснованным.
Считаю, что данной статьей законодатель выводит независимую (банковскую) гарантию из разряда инструментов наказания, возлагая на нее именно функцию обеспечения, особенностью которой является исключение споров между бенефициаром и гарантом.
В указанной ситуации доверитель, на основании ст. 375.1 ГК РФ, вправе предъявить в суд требования о возмещении убытков в виде разницы между суммой, уплаченной им по апелляционному иску поручителя, и суммой, которую он должен был уплатить по основному обязательство. И такая судебная практика есть, хотя и немногочисленная.
Но что делать в ситуации, когда доверитель, не завершивший строительные работы в срок, после получения гарантийных платежей от бенефициара, тем не менее, достраивает объект и, соответственно, выполняет обязательства по договору, хотя и с некоторая задержка. В этом случае исполнитель сможет взыскать с заказчика разницу между суммой банковской гарантии и суммой обязательства, установленной договором. Либо эта разница будет перенесена в пределах ответственности подрядчика за ненадлежащее исполнение обязательств. В данном примере действия клиента по требованию оплаты банковской гарантии сложно назвать необоснованными, что необходимо по ст. 375. 1 ГК РФ о взыскании с него убытков, ведь на тот момент обязательства подрядчика не были исполнены должным образом, а заказчик не мог знать наверняка, будут ли они исполнены в ближайшее время, поскольку гарантии сами по себе они не являются гарантией соблюдения. С другой стороны, если работа выполняется подрядчиком, заказчик получает как результат работы, так и дополнительную экономическую выгоду за уплату ему банковской гарантии, что не предусмотрено договором подряда. Опять же, если подрядчик не имеет права на возмещение убытков, после оплаты банковской гарантии достраивать строительство не будет смысла, кроме разве что дополнительной репутации и экономической выгоды от оплаты банковской гарантии в его пользу, не предусмотренную в договоре. Опять же, если подрядчик не имеет права на возмещение убытков, после оплаты банковской гарантии достраивать строительство не будет смысла, кроме разве что дополнительной репутации и экономической выгоды от оплаты банковской гарантии в его пользу, не предусмотренную в договоре. Опять же, если у подрядчика нет права на возмещение убытков, после оплаты банковской гарантии смысла достраивать строительство не будет, разве что для репутации.
В такой ситуации, полагаю, суду все же придется взыскать с бенефициара излишне суммы банковской гарантии, учитывая, конечно, при вынесении решения степень добросовестности поведения сторон и убытки, понесенные бенефициаром в результате просрочки исполнения обязательств принципалом.
Подводя итог, хотелось бы отметить, что хотя в законе прямо не оговорено, что банковская гарантия может выступать в качестве наказания за ненадлежащее исполнение обязательств, тем не менее, в практическом применении банковская гарантия, безусловно, выполняет такую функцию, по крайней мере, в форма временных и судебных расходов доверителя при взыскании убытков по ст. 375.1 ГК РФ, что очень часто может привести к очень значительным, иногда фатальным, убыткам для доверителя.
Учитывая принцип независимости банковской гарантии от основного обязательства, перед заключением договора необходимо тщательно проанализировать условия банковской гарантии. И если принципал лишен возможности влиять на условия банковской гарантии в момент заключения договора, что случается достаточно часто, проанализировать условия банковской гарантии на предмет финансовых потерь, чтобы оценить риски в случае малейшего возможного отклонения от условий договора в будущем по любой причине. Как показывает практика, недооценка таких рисков часто приводит к банкротству компаний.
Требования о выплате денежных сумм на основании банковской гарантии клиент должен направить в бумажном или электронном виде.
Основные и гарантийные обязательства по госзакупкам будут обеспечиваться одной банковской гарантией
Основные и гарантийные обязательства по государственным закупкам могут быть обеспечены банковской гарантией, предоставляемой в соответствии с 44-ФЗ. Соответствующее Постановление Правительства Российской Федерации вступило в силу.
Теперь банковская гарантия обязательно устанавливает права клиента в случае ненадлежащего соблюдения или несоблюдения поставщиком требований по обеспечению качества товаров, работ, услуг, а также требований к гарантийному сроку или объему гарантии на его качество, гарантийное обслуживание товара.
Требования о выплате денежных сумм на основании банковской гарантии клиент должен направить в бумажном или электронном виде.
В текст банковской гарантии не могут быть включены положения о праве банка отказать в удовлетворении требования заказчика об оплате по гарантии в случае, если банк не уведомит его о нарушении поставщиком гарантийных обязательств. Также нельзя включать требование о представлении клиентом в банк отчета о выполнении гарантийных обязательств.
Кроме того, заказчику теперь будет предоставляться банковская гарантия, которая одновременно гарантирует исполнение договора и обязательств по гарантии. На банковские гарантии, используемые для обеспечения залоговых обязательств, распространяются правила, в соответствии с которыми Федеральное казначейство ведет реестр банковских гарантий и закрытый реестр банковских гарантий.
Банковская гарантия, предоставляемая в качестве гарантии исполнения обязательств поставщика, в обязательном порядке проверяется заказчиком. Зачастую просто не принимают документ. Причинами этого являются:
Часто задаваемые вопросы
Для чего используется банковская гарантия в рамках №44-ФЗ?
BG используется для гарантии обязательств поставщика, который участвует в государственных закупках.
Какие виды БГ используются при проведении госзакупок?
Различают три вида банковских гарантий, предоставляемых исполнителем в рамках государственных закупок: поручительство заявки, исполнения государственного контракта и гарантийных обязательств, указанных в нем в части качества товаров или услуг.
Какие основные требования предъявляются к оформлению и содержанию банковской гарантии?
Оформление на бланке с указанием реквизитов всех участвующих сторон, внесение в документ условий банковской гарантии, обязательное в соответствии с № 44-ФЗ.
Есть также банки, которые не откажут в приеме БГ клиента, но сделают это неохотно, за определенную плату.
Банковская гарантия по 44-ФЗ. Требования, сроки действия, получение и проверка
Исполнение договора по 44-ФЗ является обязательством поставщика перед государственным или муниципальным заказчиком в виде денежных средств или банковской гарантии.
После выигрыша покупки на предоставление банковской гарантии остается всего несколько дней. Поэтому рекомендуем заранее получить банковскую гарантию.
З) условие принудительной замены поручительства в случае утраты им гарантийной функции.
Статья 5.4. Обеспечение исполнения договора, обеспечение исполнения гарантийных обязательств
5.4.1. Положения документации о закупке, извещения о закупке и (или) проекта договора (как составной части документации, извещения) при установлении гарантии исполнения договора должны содержать условия предоставления, возврата и удержания обеспечения (поручительства), связанного с исполнением договора, в том числе:
В) порядок предоставления гарантии исполнения договора;
Г) обязательства, гарантированные договором (кроме гарантийных обязательств);
Д) срок действия гарантии исполнения договора, который должен превышать максимальный срок исполнения обязательств поставщика (исполнителя, подрядчика) по договору не менее чем на тридцать и не более чем на девяносто дней.
З) условие принудительной замены поручительства в случае утраты им гарантийной функции.
5.4.2. Положения документации о закупке, извещения о закупке и (или) проекта договора (как составной части документации, извещения) при установлении гарантии исполнения гарантийных обязательств по ТРУ должны содержать условия предоставления, возврата и сохранение такого обеспечения, в том числе:
В) порядок оформления гарантий по гарантийным обязательствам;
Г) гарантировать обязательства, подлежащие гарантии;
Д) срок действия гарантийных обязательств, который должен превышать предусмотренный договором максимальный срок гарантии качества ТРУ не менее чем на тридцать и не более чем на девяносто дней.
З) условие принудительной замены поручительства в случае утраты им гарантийной функции.
5.4.3. Способы обеспечения исполнения договора и (или) обеспечения выполнения гарантийных обязательств:
А) безотзывная банковская гарантия, выданная банком, отвечающим требованиям, установленным Правительством Российской Федерации на основании ст. 45 Закона № 44-ФЗ, и включенных в перечень, предусмотренный ч. 1.2 ст. 45 Закона № 44-ФЗ.
Б) денежные средства, размещенные на счете, указанном Клиентом в документации о приобретении.
5.4.4. Способ обеспечения исполнения договора и (или) обеспечения исполнения гарантийных обязательств определяется контрагентом, с которым заключается договор, самостоятельно.
— сведения об участнике договора, о поручителе, о Клиенте. Информация должна включать наименование, местонахождение, основной государственный регистрационный номер, идентификационный номер налогоплательщика;
— цель обеспечения исполнения договора (реквизиты договора (при наличии) и основания для его заключения);
— обязательств, гарантированных по договору, в том числе обязательств по возмещению ущерба Клиенту, а также обязательной гарантии возврата предоплаты в случае неисполнения/ненадлежащего исполнения обязательств по договору;
— размер банковской гарантии на сумму гарантии исполнения договора, установленную Заказчиком, — максимальный размер гарантированных обязательств, который может уплатить гарант в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательства по договору;
— условие о том, что Клиенту не требуется прилагать к требованию об уплате денежной суммы по банковской гарантии оригинал банковской гарантии, а также документы, подтверждающие неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по договору (в том числе судебные акты). При этом при предъявлении требования об уплате денежной суммы по банковской гарантии Клиент обязан указать обстоятельства, наступление которых влечет за собой оплату по банковской гарантии (в любой форме), с соответствующими расчетами (в любом случае);
— условие об обязанности поручителя исполнить требование об уплате денежной суммы по банковской гарантии в срок не более семи рабочих дней с даты получения такого требования от Клиента;
— обязанность поручителя уплатить клиенту неустойку в размере 0,1 процента от подлежащей уплате денежной суммы за каждый день просрочки;
— условие, согласно которому исполнением обязательств гаранта по банковской гарантии является фактическое поступление денежных средств на счет Клиента;
— право Заказчика в случае ненадлежащего исполнения или неисполнения поставщиком обязательств, обеспеченных банковской гарантией, предъявить на бумажном носителе или в форме электронного документа требование об уплате денежной суммы по банковской гарантии предоставляемые в качестве обеспечения исполнения договора, поручительства по гарантийным обязательствам по договору;
— право Клиента на передачу права требования по банковской гарантии при изменении Клиента (такая передача возможна без согласия гаранта);
— условие о том, что расходы, возникающие при перечислении денежных средств гарантом по банковской гарантии, несет гарант;
— условие о том, что ответственность гаранта перед бенефициаром за нарушение или ненадлежащее исполнение обязательства по гарантии не ограничивается суммой, на которую выдана гарантия;
— закрытый перечень документов, представляемых Клиентом в банк одновременно с требованием об уплате денежной суммы по банковской гарантии:
Описание обстоятельств, наступление которых влечет за собой оплату банковской гарантии (в произвольной форме), с соответствующими расчетами (в произвольной форме);
Платежное поручение, подтверждающее перечисление бенефициаром авансового платежа принципалу (если уплата авансового платежа предусмотрена договором, а заявление о предоставлении банковской гарантии подано в случае ненадлежащего исполнения принципалом обязательства возвращают аванс);
Копия документа, подтверждающего полномочия лица, подписавшего требование по банковской гарантии (доверенность) (в случае, если требование по банковской гарантии подписано лицом, не внесенным в ЕГРЮЛ в качестве лица, имеющего право действовать от имени бенефициара без доверенности). При этом нотариальное заверение копии такого документа не требуется.
5.4.5.1. Они не будут включены в банковскую гарантию:
А) положения о праве гаранта отказать в удовлетворении требования Клиента об оплате по банковской гарантии в случае непредставления Клиентом гаранту уведомления о нарушении поставщиком условий договора, гарантийных обязательств или расторжение договора;
Б) требования к Заказчику о предоставлении гаранту отчета об исполнении договора, гарантийных обязательств;
В) требование о предоставлении Клиентом поручителю одновременно с требованием об уплате денежной суммы по банковской гарантии документов, не включенных в перечень документов, представляемых Клиентом в банк одновременно с требованием об уплате денежной суммы под банковскую гарантию в соответствии с частью 5.4.5 статьи 5.4 настоящего Положения.
Г) Банковская гарантия не должна содержать условий или требований, противоречащих Правилам, установленным настоящей статьей, либо делающих Правила, установленные настоящей статьей, недействительными.
5.4.5.2. Оригинал банковской гарантии, если он выдан на нескольких листах бумаги, должен быть прошит, подписан и скреплен печатью гаранта (при наличии).
5.4.5.3. Банковская гарантия должна быть подписана лицом, уполномоченным в соответствии с законодательством Российской Федерации действовать от имени банка без доверенности, либо лицом, уполномоченным им в установленном порядке на основании доверенности (к банковской гарантии необходимо приложить копию указанной доверенности);
5.4.6. Если начальная (максимальная) цена договора (цена лота) не превышает пяти миллионов рублей, Заказчик вправе установить в договорной документации требование об обеспечении исполнения договора. В случае если начальная (максимальная) цена договора (цена лота) превышает пять миллионов рублей, Заказчик обязан указать в договорной документации требование об обеспечении исполнения договора, за исключением заключения договоров оказания услуг и финансовых услуг кредитных организаций, услуги рейтингового агентства, финансовые и юридические консультации, сдача в аренду находящихся в частной собственности нежилых зданий, строений, сооружений, помещений, земельных участков. При заключении договора с единственным поставщиком
Гарантия исполнения контракта устанавливается в размере не менее 5 (пяти) процентов и не более 30 (тридцати) процентов от суммы НМЦ, за исключением случаев, установленных ст. Изобразительное искусство. 7.3, 7.4, ч. 9.1.20 — 9.1.20.2 ст. 9.1 настоящего Положения.
Размер обеспечения исполнения энергосервисного договора определяется Заказчиком в договорной документации от 5 (пяти) до 30 (тридцати) процентов одной из следующих величин:
А) максимальный процент фиксированной суммы экономии в денежном выражении от соответствующих затрат Заказчика на поставку энергоресурсов, которая может быть выплачена подрядчику по энергосервисному договору (в случаях, когда документацией о приобретении установлена фиксированная сумма размер экономии в денежном выражении соответствующих затрат Заказчика на поставку энергоресурсов, максимальный процент указанной экономии, который может быть выплачен исполнителю в соответствии с энергосервисным договором);
Б) фиксированный процент от минимальной суммы экономии в денежном выражении затрат Заказчика на поставку соответствующих энергоресурсов, подлежащих уплате подрядчику по энергосервисному договору (для случаев, когда в договорной документации установлен фиксированный процент экономии в денежном выражении к уплате подрядчику в соответствии с энергосервисным договором соответствующих затрат Заказчика на поставку энергоресурсов, минимальную сумму экономии, указанную в денежном выражении);
В) максимальный процент от минимальной суммы экономии в денежном выражении соответствующих расходов Заказчика на поставку энергоресурсов, которая может быть выплачена подрядчику по энергосервисному договору (для случаев, когда документацией договора установлен минимальный размер экономии в денежном выражении соответствующих затрат Заказчика на поставку энергоресурсов, максимальный процент указанной экономии, который может быть выплачен исполнителю в соответствии с энергосервисным договором).
5.4.7. При приобретении товаров, работ, услуг Заказчик вправе установить в закупочной документации требование о гарантийных обязательствах в размере не менее 2 (двух) и не более 10 (десяти) процентов от первоначальной (максимальной) суммы договорная цена. В случае приобретения машин и оборудования, начальная (максимальная) цена договора (цена лота) на приобретение которых составляет 20 (двадцать) миллионов рублей и более, Заказчик обязан установить требование о гарантии исполнение гарантийных обязательств в размере не менее 2 (двух) и не более 10 (десяти) процентов от начальной (максимальной) цены договора.
5.4.8. В случае установления Заказчиком в документации о закупке требования о гарантийных обязательствах, такая гарантия предоставляется поставщиком (исполнителем, подрядчиком) при поставке товаров, выполнении работ, оказании услуг. В случае установления Заказчиком требования о гарантийных обязательствах оформление документа о приемке (за исключением отдельного этапа исполнения договора) поставленных товаров, выполненных работ (ее результатов), оказанных услуг является обязательным осуществляется после предоставления поставщиком (подрядчиком, исполнителем) такой гарантии в соответствии с настоящими Правилами в порядке и сроки, указанные в договоре.
При частичной поставке товара (партиями, под заказ и т п.) должно быть предоставлено обеспечение исполнения гарантийных обязательств (если оно установлено) в размере, пропорциональном стоимости частично поставленного товара.
5.4.9. Договор заключается после того, как участник договора, с которым заключается договор, обязуется обеспечить исполнение договора в соответствии с настоящим Положением.
При заключении договора по результатам закупки в электронной форме поставщик (исполнитель, подрядчик) предоставляет Заказчику скан-копию банковской гарантии при подписании договора и направляет (передает) оригинал банковской гарантии Заказчику в случае выбор указанного способа страхования договора осуществляется указанным исполнителем (исполнителем, подрядчиком) в течение 15 (пятнадцати) рабочих дней с даты заключения договора. В случае неполучения Клиентом оригинала банковской гарантии в течение 15 (пятнадцати) рабочих дней с даты заключения договора, Клиент в течение пяти рабочих дней с даты истечения указанного срока обязан принять решение об одностороннем отказ от исполнения договора в порядке, установленном настоящим Положением.
5.4.10. В случае утраты действия гарантии исполнения договора, гарантийных обязательств, представленных поставщиком (исполнителем, подрядчиком), поставщик (исполнитель, подрядчик) обязан предоставить новую гарантию исполнения договора, гарантийных обязательств, соответствует требованиям, установленным настоящими Правилами, документацией, извещением о закупке.
5.4.11. При исполнении договора поставщик (исполнитель, подрядчик) вправе предоставить Заказчику гарантию исполнения договора, уменьшенную на сумму исполненных обязательств, предусмотренных договором, в обмен на ранее предоставленную гарантия исполнения контракта. При этом способ обеспечения исполнения договора может быть изменен. Исполнитель вправе изменить способ обеспечения гарантийных обязательств и (или) предоставить Заказчику новую гарантию безопасности взамен ранее предоставленных гарантийных обязательств.
Уменьшение размера гарантии исполнения договора производится при условии отсутствия неудовлетворенных требований поставщика об уплате неустоек (штрафов, пеней), предъявленных заказчиком в соответствии с Законом исполнение договора на сумму уплаченного аванса (если договором предусмотрена уплата аванса).
Обеспечение исполнения контракта по гособоронзаказу
Согласно части 2 ст. 6 Федерального закона от 29.12.2012 № 275-ФЗ «О государственном оборонном заказе» (далее — Закон № 275-ФЗ) при размещении государственного оборонного заказа конкурсными методами определения поставщиков (исполнителей, исполнителей) на создание, модернизацию поставки, ремонта, обслуживания и утилизации вооружения, военной и специальной техники (далее ВВТ) государственный заказчик вправе не устанавливать требования по обеспечению исполнения государственного контракта, если им установлены требования, определяемые Правительством Российской Федерации. Российской Федерации для участников размещения государственного оборонного заказа, имеющих соответствующие производственные возможности, технологическое оснащение, финансовые и трудовые ресурсы для исполнения государственного контракта.
В соответствии с п. 2.1 ст. 6 Закона № 275-ФЗ в случае оформления государственного заказа на создание, модернизацию, поставку, ремонт, техническое обслуживание и утилизацию вооружения и военной техники, ракет-носителей, разгонных блоков и космических аппаратов (кораблей), выполнение государственного контракта, для которых будет оказана поддержка банка, не требуется.
Однако, применяя ст. 6 Закона № 275-ФЗ, на практике возникают некоторые сложности. Таким образом, судебная практика позволяет сделать вывод о том, что при буквальном прочтении положений Закона № 44-ФЗ, Закона № 275-ФЗ, Постановления Правительства Российской Федерации от 25 декабря 2014 г. № 1482 « О требованиях к участникам размещения государственного оборонного заказа, имеющим производственные мощности, технологическое оборудование, финансовые и трудовые ресурсы для исполнения государственного контракта» (далее — Постановление № 1482), вышеуказанные нормативные правовые акты устанавливать требования к участнику размещения государственного оборонного заказа не как требования.
Суд устанавливает, что заявка на участие в заключении договора признается не соответствующим требованиям, установленным документацией о заключении договора, если его участник не соответствует требованиям, установленным в соответствии с частями 1, 1.1, 2 и 2.1 (при наличии таких требований есть) ст. 31 Закона № 44-ФЗ. Согласно правилу Ч. 1 ст. 31 Закона № 44-ФЗ требования к участникам подряда включают соблюдение требований, установленных в соответствии с законодательством Российской Федерации к лицам, осуществляющим поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг, являющихся предметом найма. Таким образом, согласно положениям ст. 31 Закона № 44-ФЗ, требования Постановления).
В то же время Минэкономразвития России приходит к выводу, что непредставление указанных документов участником размещения государственного оборонного заказа не может служить основанием для признания заявки на участие в заключении контракта несоответствующей требования, установленные договорной документацией, а также требования, указанные в ст. 6 Закона № 275-ФЗ не являются дополнительными требованиями, установленными в соответствии с ч. 2 ст. 31 Закона № 44-ФЗ, но это условия, при которых участник договора не может предоставить гарантию исполнения договора.
Таким образом, в заключение следует отметить, что в связи с отсутствием четкого и единообразного толкования гарантии исполнения договора, депонированной в денежной форме, у клиента возникают риски, связанные с процессом реализации мер предосторожности при исполнении контракт.
1 Постановление Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации от 14 июня 2016 г по делу № 306-ЭС16-606, А55-10730/2014.
2 Обзор судебной практики по применению законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», утвержден Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 28 июня 2017 г.
3 Постановление ФАС России от 15.08.2019 по делу № 19/44/105/2197.
4 Постановление Верховного Суда Российской Федерации от 26 августа 2019 г. № 309-ЭС19-13635 по делу № А60-41823/2018.
5 Постановление УФАС Владимира от 08.02.2018 в деле № Г-84-04/2018.
7 Обзор судебной практики по применению законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд (утв. Президиумом Верховного Суда Российской Федерации от 28 июня 2017 г).
8 Письмо Минэкономразвития России от 14 мая 2014 г. № Д28и-801 «О разъяснении положений Федерального закона от 5 апреля 2013 г. № 44-ФЗ «О системе договоров в сфере закупок товары, работы, услуги для государственных и муниципальных нужд»».
9 Письмо Минэкономразвития России № Д28и-544 от 03.05.2015 «Об обеспечении исполнения договора банковской гарантией в случае ненадлежащего исполнения обязательств по договору; при установлении ответственности заказчика за превышение объема закупок, произведенных в соответствии с абзацем 4 части 1 ст. 93 Федерального закона от 5 апреля 2013 г. № 44-ФЗ, в случае отзыва ранее скорректированных лимитов бюджетных обязательств».
10 Постановление Верховного Суда Российской Федерации от 12.12.2016 № 309-ЭС16-16161 по делу № А50-24894/2015.
11 Постановление Арбитражного суда Алтайского края от 28.01.2016 по делу № А03-20671/2015.
12 Постановление Арбитражного суда Приволжского округа от 26.01.2018 № Ф06-28842/2017 по делу № А55-4570/2017.
13 Постановление Арбитражного суда Московского округа от 21.04.2016 по делу № А40-132900/2015.
Безусловно, получение банковской гарантии является крайне выгодным для организаций способом обеспечения своего участия в торгах. Однако процесс выдачи такого документа достаточно длительный и зачастую превышает срок заключения договора, в течение которого исполнитель обязан предоставить гарантию. Поэтому большинство компаний вынуждены прибегать к различным методам, чтобы сократить сроки получения банковской гарантии. Classicmoment. ru — специфические требования к тексту БГ: многие клиенты не предлагают шаблон гарантии, а устанавливают ряд требований, которым необходимо соответствовать, например:.
